Market Court voids public procurement contract award for non-compliant tender terms and orders re-evaluation.

TARJOUSPYYNTÖ JA HANKINTAPÄÄTÖS

Simon kunta on pyytänyt 9.10.2001 päivätyllä tarjouspyynnöllä viideltä yritykseltä tarjouksia kaukolämpöenergian toimittamisesta. Simon kunnanvaltuusto on tehnyt kyseisen tarjouskilpailun perusteella hankintapäätöksen 26.6.2002 § 23. Kunnanvaltuusto on kuitenkin sittemmin päätöksellään 19.8.2002 § 35 palauttanut asian tekniseen lautakuntaan uudelleen käsiteltäväksi päätöksentekomenettelyssä olleen virheen vuoksi.

Simon kunta on käynnistänyt nyt kyseessä olevan kaukolämpöenergian hankintamenettelyn julkaisemalla rajoitettua menettelyä koskevan hankintailmoituksen 12.9.2002 ilmestyneessä Virallisen Lehden Julkiset Hankinnat -julkaisussa.

Hankintailmoituksessa on todettu muun ohella, että toimitettavasta kaukolämpöenergiasta on tuotettava 90 % puuhakkeella, metsätähdehakkeella tai muulla puupolttoaineella ja 10 % öljyllä. Sopimuksen tekemisen perusteina ilmoituksessa on mainittu kokonaistaloudellisesti edullisin tarjous seuraavien perusteiden mukaan:

Energian hinta

Toimitusaika

Toimitusvarmuus

Ympäristövaikutukset

Tekniset ratkaisut.

Simon kunta on saanut määräaikaan mennessä kolme osallistumishakemusta. Tarjouspyyntö on lähetetty kaikille kolmelle ehdokkaalle.

Tarjouspyynnössä on todettu muun ohella seuraavaa. "Simon kunta pyytää tarjouksia kaukolämpöenergian toimittamisesta puuhakkeella, metsätähdehakkeella tai muulla puupolttoaineella Simon kunnan rakennuttamaan ja omistamaan Simon taajaman kaukolämpöverkkoon. - - Lämmöntuottaja rakentaa Suomen viranomaisten antamien määräysten mukaisen biopolttoainelämpökeskuksen lämmöntuotantolaitteineen sekä kustantaa tarvitsemansa sähkö, vesi, puhelin, viemäri, jätehuollon sekä hakee ja kustantaa tarvittavat luvat ja mahdolliset muut lämpökeskustontilla tulevat kustannukset ja tuottaa kaukolämmön omistamassaan BIO-lämpökeskuksessa, josta Simon kunta ostaa kaiken tarvitsemansa lämpöenergian energiamittauspisteen kautta. Kunta vuokraa maksutta lämmöntuottajalle tontin BIO-lämpökeskusta varten. - - Lämmöntuottaja vastaa BIO-lämpökeskuksen kiinteistö- ja palovakuutuksista, korjauksista, huollosta ja puhtaanapidosta sekä kiinteistöjen ja tuotantolaitteiden pääomakuluista ja ylläpitokustannuksista kokonaisuudessaan."

Tarjouspyynnössä tarjousten valintaperuste on kuvattu seuraavasti. "Kaukolämpöenergiatarjouksista valitaan kokonaistaloudellisesti edullisin tarjous seuraavin perustein:

Energian hinta, johon lasketaan energiamaksu ja vuotuinen perusmaksu. Energiamaksu ja perusmaksu tulee laskea erikseen 3467 MWh:n ja 4070 MWh:n vuosiostoilla.

Kaukolämpöenergian toimitusaika rakennettavaan kaukolämpöverkostoon.

Kaukolämpöenergian toimittajan toimitusvarmuus seuraavin perustein:

toimittajan referenssit kaukolämpöenergian toimittamisesta.

toimittajan esittämä bio-lämpökeskuksen huolto- ja päivystys-organisaatio.

Ympäristövaikutuksia seuraavin perustein:

toimittajan ilmoittamat arvot mitä bio-lämpökeskuksesta tulee savukaasupäästöjä ympäristöön (mittaustuloksia vastaavasta lämpökeskuksesta).

polttoaineen hankinnasta ja kuljetuksesta tulevat päästöt ympäristöön.

Bio-lämpökeskuksen tekninen ratkaisu seuraavin perustein:

bio-lämpökeskuksen julkisivuratkaisut.

bio-lämpökeskuksen automatisointiaste ja hälytysjärjestelmät.

bio-lämpökeskuksen tuhkaus ja tuhkan kuljetusvälineet.

bio-lämpökeskuksen polttoaineen purku polttoainevarastoon,

aiheuttaako polttoaineenpurku ympäristöhaittoja tuulella."

15.11.2002 päivätyssä tarjouspyynnön tarkennuksessa on muistutettu tarjoajia puupohjaisen polttoaineen vaatimuksesta sekä pyydetty ilmoittamaan hakkeen toimitusvarmuuteen liittyen, pystyykö tarjoaja toimittamaan haketta 15 vuoden ajan ja mistä hake toimitetaan.

Simon kunta on saanut kolme tarjousta. Tarjousten vertailusta on laadittu 2.12.2002 päivätty tarjousvertailun pisteytyksen, tarjousten vertailutaulukon ja vertailun yhteenvedon sisältänyt asiakirja.

Tarjousten vertailun yhteenvedossa on todettu muun ohella, että Fortum Lämpö Oy:n ja Simon Hakeosuuskunnan kaukolämpöenergian tarjoukset ovat olleet toimitusajaltaan, toimitusvarmuudeltaan, ympäristövaikutuksiltaan ja teknisiltä ratkaisuiltaan samanarvoisia tarjouksia. Kokonaistaloudellisesti edullisimman kaukolämpöenergiatarjouksen on ratkaissut energia- ja perusmaksujen hinnat (euroa/MWh).

Simon kunnanvaltuusto on tehnyt pöytäkirjan 27.1.2003 §:n 10 kohdalla päätöksen, jolla kaukolämpöenergian toimittajaksi on valittu kokonaistaloudellisesti edullisimman tarjouksen tehnyt Fortum Lämpö Oy.

Simon kunta on pyynnöstä sitoutunut pidättäytymään hankintasopimuksen tekemisestä niin kauan kuin asia on vireillä markkinaoikeudessa.

HAKEMUKSET

Lapin Ekolämpö Oy:n hakemus

Lapin Ekolämpö Oy on hakemuksessaan vaatinut, että markkinaoikeus velvoittaa Simon kunnan maksamaan hyvitysmaksua hakijalle yhteensä 225.000 euroa lisättynä arvonlisäveron määrällä. Lapin Ekolämpö Oy on perustellut vaatimustaan muun ohella seuraavasti.

Simon kunnanvaltuusto on kumonnut päätöksellään 19.8.2002 § 35 kaukolämpöenergiahankintaa koskeneen päätöksensä 26.6.2002 § 23, jolla se on valinnut energian toimittajaksi Simon Hakeosuuskunnan. Hankintamenettely on kumoamisen yhteydessä päätetty aloittaa alusta. Uudelleen käynnistettyä hankintamenettelyä koskeneet tarjouspyynnöt olisi tullut lähettää automaattisesti kaikille aikaisemmassa tarjouskilpailussa tarjouksen jättäneille tarjoajille. Lapin Ekolämpö Oy:ltä tarjousta ei kuitenkaan ole enää pyydetty.

Simon Hakeosuuskunnan hakemus

Simon Hakeosuuskunta on 17.2.2003 markkinaoikeuteen saapuneessa hakemuksessaan vaatinut, että markkinaoikeus kumoaa Simon kunnanvaltuuston päätöksen 27.1.2003 § 10 kaukolämpöenergian toimittajan valinnasta ja velvoittaa kunnan korjaamaan virheellisen menettelynsä. Toissijaisesti Simon Hakeosuuskunta on vaatinut, että markkinaoikeus velvoittaa Simon kunnan suorittamaan hyvitysmaksua Simon Hakeosuuskunnalle 3.600 euroa. Lisäksi Simon Hakeosuuskunta on vaatinut, että markkinaoikeus velvoittaa Simon kunnan korvaamaan Simon Hakeosuuskunnalle aiheutuneet oikeudenkäyntikulut 680 eurolla korkoineen. Simon hakeosuuskunta on perustellut vaatimuksiaan muun ohella seuraavasti.

Fortum Lämpö Oy:n tarjoukseen on sisältynyt tarjouspyynnön vastaisia lisäehtoja ja tarjous on lisäksi koskenut biopolttoainetta eikä tarjouspyynnössä edellytettyä puupolttoainetta. Kyseisillä seikoilla on saavutettu ratkaiseva kilpailuetu muihin tarjoajiin nähden.

Fortum Lämpö Oy:n tarjous on ollut tarjouspyynnön vastainen seuraavilta osin:

Perustusten mahdollisesti vaatimat erityistoimenpiteet kuten esim. paalutukset ja piha-asfaltoinnit eivät ole sisältyneet tarjoukseen, vaikka tarjouspyynnössä on edellytetty kaikkien lämpökeskuksen rakentamisesta aiheutuvien kulujen sisällyttämistä tarjoushintaan.

Polttoaineena on ilmoitettu käytettävän 90-100 -prosenttisesti biopolttoainetta, vaikka tarjouspyynnössä on selkeästi edellytetty puuhaketta, metsätähdehaketta tai muuta puupolttoainetta.

Valtion metsäomistus ei takaa polttoaineen saantia, joten tarjouspyynnössä edellytetty toimitusvarmuus Simon kunnasta tai sen lähialueilta hankittavan puupohjaisen polttoaineen osalta ei ole toteutunut.

Tarjoukseen on sisältynyt hinnanmuutosehto koskien veroissa tai muissa vastaavissa maksuissa mahdollisesti tapahtuvia muutoksia. Tarjouspyyntöön on sisältynyt yksityiskohtainen hinnoitteluohje eikä kyseinen ehto ole ollut tarjouspyynnön mukainen. Pitkän sopimuskauden aikana kyseisen ehdon vaikutus tosiasialliseen tarjoushintaan on olennainen.

Tarjouksessa tehon yläraja on määritelty siten, että meno- ja tuloveden lämpötilaero on 50 astetta, kun tarjouspyynnössä lämpötilaeroksi on edellytetty 40 astetta.

Tarjottu 12 kuukauden irtisanomisaika sopimukselle ei vastaa tarjouspyynnössä edellytettyä kuuden kuukauden irtisanomisaikaa. Samoin tarjouksessa on ilmoitettu toimitusajaksi noin kuusi kuukautta. Koska toimitusaika on kuitenkin ollut yksi tarjousten valintaperuste, se olisi tullut ilmoittaa tarjouksessa täsmällisesti.

Tarjouksessa lisävesi on ilmoitettu laskutettavaksi kulutetun veden mukaan lisättynä toteutuneilla kemikaalikustannuksilla, kun tarjouspyynnössä lisäveden hinta on edellytetty annettavaksi kiinteänä.

Fortum Lämpö Oy:n tarjouksessa esitetyt ehdot ovat vaikuttaneet tuotettavan kaukolämpöenergian hintaan, ja vaikutus on ollut ratkaiseva, koska Simon Hakeosuuskunnan tarjoushinta on ollut vain 2,62 % Fortum Lämpö Oy:n tarjoushintaa kalliimpi. Tarjouksia ei voi pitää edes vertailukelpoisina, koska Fortum Lämpö Oy:n tarjouksessa hinnat ovat jääneet käytännössä avoimiksi.

Fortum Lämpö Oy:n tarjous olisi tullut hylätä virheellisenä. Tarjouspyynnössä on nimenomaisesti todettu, että virheellisenä tai puutteellisena annetut tarjoukset hylätään.

VASTINEET

Lapin Ekolämpö Oy:n hakemusta koskeva vastine

Simon kunta on esittänyt vastineessaan muun ohella seuraavaa. Kunta on lähettänyt 5.9.2002 hankintaa koskeneen ilmoituksen Julkiset Hankinnat -lehteen. Kyseisen ilmoituksen lisäksi ei hankinnasta ole julkaistu muita ilmoituksia eikä jätetty muita pyyntöjä osallistua tarjouskilpailuun. Määräaikaan mennessä osallistumishakemuksia on saapunut kolme kappaletta. Lapin Ekolämpö Oy ei ole toimittanut kunnalle osallistumishakemusta.

Simon Hakeosuuskunnan hakemusta koskeva vastine

Simon kunta on vaatinut, että markkinaoikeus hylkää Simon Hakeosuuskunnan hakemuksen perusteettomana. Kunta on perustellut vaatimustaan muun ohella seuraavasti.

Tarjouspyynnössä on pyydetty tarjousta kaukolämpöenergian toimittamisesta puuhakkeella, metsätähdehakkeella tai muulla puupolttoaineella. Biopolttoaineeksi luetaan kaikki uusiutuvat polttoaineet. Kauppa- ja teollisuusministeriön raportissa turve on tulkittu hitaasti uusiutuvaksi biopolttoaineeksi ja sen ryhmittelynimeksi on ehdotettu biomassapolttoaine erotukseksi varsinaisista biopolttoaineista. Fortum Lämpö Oy on tarjonnut polttoaineeksi tarjouspyynnön mukaisesti biopolttoainetta. Tarjottu polttoaine ei ole tuonut kilpailuetua muihin tarjoajiin nähden.

Tarjouspyynnössä ei ole edellytetty paalutustöitä eikä pihan asfaltointia. Tontilla ei tulla tarvitsemaan paalutusta eikä asfaltointi ole lakisääteinen vaatimus.

Käytännössä kaukolämpöenergian tuottaminen biopolttoaineella vuoden ympäri on mahdotonta, joten noin 10 % vuoden kaukolämpöenergiasta tullaan tuottamaan raskaalla polttoöljyllä. Tämän vuoksi kaukolämpöenergian hinta sidotaan osittain raskaan polttoöljyn hintaan ja keskusratkaisussa tulee olla myös öljykattila.

Tarjouspyynnössä ei ole ollut mainintaa siitä, mistä biopolttoaine tulee hankkia. Fortum Lämpö Oy:n toimitusvarmuus on varmistettu siten, että sillä on useita eri toimittajia ja pitkäaikaiset toimitussuhteet usealle eri laitokselle. Tarjouksessa on ilmoitettu, että polttoaine pyritään hankkimaan ensisijaisesti Simon kunnan alueelta.

Verojen ja vastaavien maksujen hintavaikutuksen huomioon ottaminen hinnassa on normaalia liiketoimintaa. Mainitusta hintavaikutuksesta on yleensä maininta sopimuksessa. Kyseiset maksut eivät ole toimittajasta riippuvaisia eivätkä ne täten vaikuta tarjouksen hyväksyttävyyteen.

Tarjouspyynnössä edellytetyn ja Fortum Lämpö Oy:n tarjouksen välillä olevan 10 asteen tehon ylärajan määrittelyyn liittyvän veden lämpötilaeron vaikutus kokonaisinvestoinnin arvoon on noin 200 euroa, joten tarjousta ei ole voitu hylätä tällä perusteella eikä kyseinen seikka ole saattanut muita tarjoajia epätasa-arvoiseen asemaan.

Tarjouspyynnössä mainittu sopimuksen kuuden kuukauden irtisanomisaika ei ole ollut esteenä muun pituisen irtisanomisajan tarjoamiselle. Irtisanomisajan pituus ei vaikuta tarjousten hyväksyttävyyteen tai vertailtavuuteen ja tällaisessa tapauksessa irtisanomisajan lopullinen pituus neuvotellaan sopimuksen laatimisen yhteydessä.

Lisävettä ei tarvita kaukolämpöenergian toimituksessa merkittävää määrää (ainoastaan noin 0,1 kuutiometriä, eli arvoltaan noin 2 euroa vuodessa), joten se ei ole vaikuttanut tarjousten keskinäiseen vertailtavuuteen eikä saattanut tarjoajia eriarvoiseen asemaan. Lisäveden hinta pyydetään liittämään tarjoukseen vain sopimuksen laatimista silmällä pitäen.

LAUSUNTO

Fortum Lämpö Oy on antanut Simon Hakeosuuskunnan hakemuksesta lausunnon, jossa on todettu muun ohella seuraavaa.

Fortum Lämpö Oy:n tarjous on ollut kokonaisuudessaan tarjouspyynnön mukainen.

Tarjouspyynnössä ei ole ilmoitettu, että pohjatutkimus olisi tehty, eikä siinä ole ollut mainintaa paalutuksen tai asfaltoinnin sisällyttämisestä tarjoukseen.

Biopolttoaine-nimitystä käytetään yleisesti silloin kun tarkoitetaan puuperäisiä polttoaineita. Tarjouspyynnössä on mainittu myös biopolttoainelämpökeskus.

Fortum Lämpö Oy:n toimitusvarmuus on erittäin suuri, koska sen lähin metsähaketta ja metsätähdettä polttoaineena monikymmenkertaisesti Simon lämpölaitokseen nähden käyttävä lämpölaitos on vain noin 60 kilometrin päässä Simosta.

Verojen ja vastaavien maksujen muutoksia koskeva maininta tarjouksessa on tavanomainen. Hintamuutokset voivat olla myös alaspäin.

Meno- ja paluuveden lämpötilaero tehon määrittelemiseksi ilmoitetaan yleisesti 50 asteen mukaan. Se voi kuitenkin olla myös esimerkiksi 40 astetta ostajan niin halutessa. Asialla ei ole hintavaikutusta ja se on sopimuskysymys.

Yleensä pitkien sopimusten irtisanomisaika on tarjouksessa ehdotettu yksi vuosi. Estettä muun irtisanomisajan sopimiselle ei kuitenkaan ole. Asialla ei ole vaikutusta tarjousten vertailussa.

Lisävesi on tarjottu samalla kiinteällä hinnalla, jolla kunta sen laskuttaa, lisättynä kemikaalikustannuksilla. Asian merkitys on marginaalinen ja se on sopimustekninen kysymys.

VASTASELITYKSET

Lapin Ekolämpö Oy:n vastaselitys

Lapin Ekolämpö Oy on antanut vastaselityksen.

Simon Hakeosuuskunnan vastaselitykset

Simon hakeosuuskunta on esittänyt vastaselityksissään muun ohella seuraavaa.

Suomen Bioenergiayhdistyksen Internet-sivuilla on todettu seuraavaa. "Biomassoiksi kutsutaan eloperäisiä, fotosynteesin kautta syntyneitä kasvimassoja. Näistä tuotettuja polttoaineita kutsutaan biopolttoaineiksi. - - Biopolttoaineita saadaan Suomessa metsissä, soilla ja pelloilla kasvavista biomassoista sekä yhdyskuntien, maatalouden ja teollisuuden energian tuotantoon soveltuvista orgaanisista jätteistä. Suomalaisia biopolttoaineita ovat: Biokaasut, biopolttonesteet, kierrätyspolttoaineet, peltobiomassat, puuperäiset polttoaineet, turve."

Biopolttoaineen määritelmä on selkeä. Puuperäiset polttoaineet ovat biopolttoainetta, mutta biopolttoaineet voivat olla muutakin kuin puuperäisiä polttoaineita. Tarjouspyynnössä on pyydetty kaukolämpöenergian toimittamista puupolttoaineilla. Puupolttoainetta käyttävä laitos soveltuu myös muiden biopolttoaineiden, kuten palaturpeen polttamiseen, joten nimitys bio-lämpökeskus kuvaa lämpökeskusta eikä sillä ole vaikutusta tarjouspyynnössä edellytettyyn polttoainevalikoimaan.

Tarjouspyynnöstä on ilmennyt, että kaikki rakentamiseen liittyvät työt ovat tarjoajan vastuulla ja riskillä. Tontilla ei ole suoritettu maaperätutkimusta, joten täyttä varmuutta muun muassa paalutustöiden tarpeellisuudesta ei ole. Tarjouksen tekijän riskillä on täten maaperätutkimuksen kustannukset ja sen perusteella mahdollisesti tehtävät työt.

Fortum Lämpö Oy:n tarjouksen tarjouspyynnön vastaisuus on kohdistunut tarjottuun biopolttoaineeseen eikä öljyn osuuteen.

Tarjouspyynnön täsmennyksessä 15.11.2002 on pyydetty ilmoittamaan hakkeen toimitusvarmuus ja hankintapaikka. Fortum Lämpö Oy:n tarjouksessa on ilmoitettu, että tarkoituksena on hankkia biopolttoaine ensisijaisesti Simon kunnan alueelta.

Fortum Lämpö Oy:n tarjoukseen sisältyneessä hinnantarkistusehdossa on mainittu verojen ja vastaavien maksujen lisäksi myös energiaan tai sen jakeluun kohdistuvia muita maksuja. Yhdessä hinnan indeksisidonnaisuuden kanssa tämä laaja ehto mahdollistaa muutosten siirtämisen moninkertaisesti myyntihintoihin.

Koska kaukolämpöenergian toimitusaika on yksi tarjousten vertailuperusteista, olisi lämmöntoimituksen alkamisajankohta tullut ilmoittaa tarjouksessa yksiselitteisesti.

Tarjouspyynnössä lisäveden hinta on pyydetty ilmoittamaan kiinteänä, euroa kuutiometriltä. Mikäli verkostossa tapahtuu suuria vuotoja, saattavat kustannukset lisävedestä olla huomattavat.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISUN PERUSTELUT

Hankintamenettelyyn sovellettavat säännökset

Kun otetaan huomioon kynnysarvot ylittävistä vesi- ja energiahuollon, liikenteen ja teletoiminnan alalla toimivien yksiköiden hankinnoista annetun asetuksen (peruspalveluasetus) 5 §:n 1 momentin 5 kohta, kysymys ei ole peruspalveluasetuksessa tarkoitetusta hankinnasta.

Kauppa- ja teollisuusministeriö on vahvistanut kynnysarvot ylittävistä tavara- ja palveluhankinnoista sekä rakennusurakoista annetun asetuksen (hankinta-asetus) 1 §:ssä tarkoitetuksi tavarahankintoja koskevaksi kynnysarvon määräksi vuodelle 2002 249.681 euroa. Hankinta-asetuksen 1 §:n 1 momentin mukaan ennakoidulta arvoltaan kynnysarvon ylittävään hankintaan sovelletaan julkisista hankinnoista annetun lain (hankintalaki) lisäksi kyseisen asetuksen säännöksiä.

Hankintailmoituksessa sopimuskauden pituudeksi on ilmoitettu 15 vuotta ja hankinnan ennakoiduksi vuosittaiseksi kokonaisarvoksi noin 145.000 euroa. Hankinnan arvo ylittää näin ollen säädetyn kynnysarvon määrän, ja hankintaan sovelletaan hankintalain säännösten lisäksi hankinta-asetuksen säännöksiä.

Lapin Ekolämpö Oy:n hakemus

Markkinaoikeus on antanut 10.3.2003 päätöksen, jossa se on käsitellyt Lapin Ekolämpö Oy:n Simon kunnanvaltuuston päätöksiin 26.6.2002 § 23 ja 19.8.2002 § 35 kohdistaman hakemuksen.

Hankinta-asetuksen 22 §:n 1 momentin mukaan hankintayksikön, joka aikoo hankkia tavaraa avointa tai rajoitettua menettelyä tai neuvottelumenettelyä käyttäen, on ilmoitettava tarjouskilpailusta julkaisemalla hankinta-asetuksen 20 §:ssä tarkoitettu hankintailmoitus, jollei neuvottelumenettelystä muuta johdu. Hankinta-asetuksen 20 §:n 2 momentin mukaan edellä tarkoitettu hankintailmoitus tulee toimittaa julkaistavaksi suomen- tai ruotsinkielisenä kauppa- ja teollisuusministeriön määräämälle yksikölle.

Simon kunta on käynnistänyt kaukolämpöenergiahankinnan julkaisemalla rajoitettua menettelyä koskeneen ilmoituksen hankinta-asetuksessa tarkoitetulla tavalla Julkiset Hankinnat -lehdessä. Hankintailmoituksen mukaan osallistumishakemusten viimeinen vastaanottamispäivä on ollut 14.10.2002.

Hankinta-asetuksen 31 §:n 1 momentin mukaan osallistumishakemus on tehtävä mahdollisimman nopeasti joko kirjallisesti, puhelimitse tai sähköisin viestimin. Jos osallistumishakemus tehdään puhelimitse, se on vahvistettava kirjeellä, joka on lähetty ennen osallistumishakemuksen lähettämiselle varatun määräajan päättymistä. Hankinta-asetuksen 35 §:n 1 momentin mukaan rajoitetussa menettelyssä tarjouskilpailuun osallistujat on valittava osallistumishakemuksen lähettäneistä.

Asiassa ei ole käynyt ilmi, että Lapin Ekolämpö Oy olisi lähettänyt hankintaa koskevan osallistumishakemuksen Simon kunnalle kyseisessä hankintailmoituksessa mainitussa määräajassa. Näin ollen Lapin Ekolämpö Oy ei ole ollut kyseisessä tarjouskilpailussa hankintalain 4 §:n 2 kohdassa tarkoitetun ehdokkaan tai pykälän 3 kohdassa tarkoitetun tarjoajan asemassa.

Hankintalain 9 a §:n mukaan hankinta-asian voi saattaa käsiteltäväksi ja käyttää siinä puhevaltaa säännöksessä lähemmin mainittujen viranomaisten lisäksi se, jota asia koskee. Asianosaisella tarkoitetaan luonnollista tai oikeushenkilöä, jolla on oikeudellinen intressi saada muutos virheelliseen hankintamenettelyyn. Lain esitöiden mukaan tällaisena asianosaisena voidaan pitää alalla toimivaa yrittäjää, jolla on tai olisi ollut mahdollisuus saada oma tarjouksensa hyväksytyksi oikein toteutetussa hankintamenettelyssä.

Lapin Ekolämpö Oy ei ole lähettänyt hankintayksikölle hankintailmoituksessa tarkoitettua osallistumishakemusta. Tarjouskilpailun ulkopuolelle jääminen ei siten ole johtunut hankintayksikön menettelystä. Lapin Ekolämpö Oy:llä ei olisi ollut mahdollisuutta saada tarjoustaan hyväksytyksi kyseessä olevassa tarjouskilpailussa, johon se on omaehtoisesti jättänyt osallistumatta. Asia ei siten koske Lapin Ekolämpö Oy:tä hankintalain 9 a §:ssä tarkoitetulla tavalla. Näin ollen markkinaoikeus jättää Lapin Ekolämpö Oy:n hakemuksen tutkimatta.

Simon Hakeosuuskunnan hakemus

Hankintalain 1 §:n 1 momentin mukaan hankintayksikön tulee turvata hankintamenettelyyn osallistuvien tasapuolinen ja syrjimätön kohtelu. Tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun turvaamiseksi hankinnan kohde ja tarjousten valintaan vaikuttavat seikat tulee kuvata tarjouspyynnössä sellaisella tarkkuudella, että tarjouspyyntö tuottaa yhteismitallisia ja vertailukelpoisia tarjouksia.

Vakiintuneen oikeuskäytännön mukaan tarjouspyyntöä vastaamattoman tarjouksen hylkääminen ei ole ainoastaan hankintayksikön oikeus, vaan hankintayksikkö on tarjoajien tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun turvaamiseksi velvollinen hylkäämään tarjouksen, joka ei vastaa tarjouspyyntöä. Asiassa on kysymys siitä, onko tarjouskilpailun voittanut Fortum Lämpö Oy:n tarjous (tarjous) ollut tarjouspyynnön mukainen.

Biolämpökeskuksen rakennustöiden osalta tarjouspyynnössä on todettu, että lämmöntuottaja rakentaa viranomaisten antamien määräysten mukaisen biopolttoainelämpökeskuksen lämmöntuotantolaitteineen. Tarjoajien on tullut ymmärtää, että lämmöntuottajan tulee vastata kaikista lämpökeskuksen rakentamisen aiheuttamista kustannuksista. Tarjouksessa on todettu, että perustusten mahdollisesti vaatimat erityistoimenpiteet kuten esimerkiksi paalutukset sekä piha-asfaltoinnit eivät sisälly tarjoukseen. Markkinaoikeus katsoo, että tarjoukseen sisällytetty rakennuskustannuksia koskeva ehto on ollut tarjouspyynnön vastainen.

Tarjouspyynnössä on vaadittu lämpökeskuksen polttoaineena käytettäväksi puuhaketta, metsätähdehaketta tai muuta puupolttoainetta. Tarjouksessa on ilmoitettu, että polttoaineena tullaan käyttämään biopolttoainetta. Asiassa on ilmennyt, että biopolttoaine -ilmaus käsittää muitakin polttoaineita kuin tarjouspyynnössä nimenomaisesti edellytettyjä puupohjaisia polttoaineita. Näin ollen markkinaoikeus katsoo, että tarjous on ollut tältä osin tarjouspyynnön vastainen.

Toimitusvarmuus on ilmoitettu tarjouspyynnössä tarjousten vertailuperusteeksi. Tarjouspyynnössä ei ole edellytetty polttoaineelle tiettyä hankintapaikkaa. Tarjous ei täten ole tältä osin ollut tarjouspyynnön vastainen.

Tarjouspyynnössä on pyydetty ilmoittamaan kaukolämmön energiahinta (euroa/MWh), joka sidotaan 90 prosenttisesti neljännesvuosittain julkaistavaan biopolttoaineen keskihintaan ja 10 prosenttisesti raskaan polttoöljyn viitehintaan sekä kaukolämmön vuosittainen perusmaksu (euroa/a), joka on indeksisidonnainen rahanarvon ja kustannusten muutosten huomioon ottamiseksi. Tarjouksessa on tämän lisäksi ilmoitettu, että mikäli veroissa tai vastaavissa maksuissa tapahtuu muutoksia tai energiaan tai sen jakeluun kohdistetaan muita maksuja, otetaan ne huomioon perus- ja energiamaksuissa vaikutustensa mukaisina. Koska asiassa on ilmennyt, että tarjouksessa mainitun kaltainen hinnantarkistusehto olisi ilman erillistä mainintaakin liitetty osaksi lämmöntoimitussopimusta, ei tarjous pelkästään tästä syystä ole ollut tarjouspyynnön vastainen.

Tarjouspyynnössä on myös pyydetty hinnoittelemaan lisävesi erikseen euroina kuutiometriltä. Tarjouksessa on todettu lisäveden osalta, että se "laskutetaan kulutetun veden mukaan lisättynä toteutuneilla kemikaalikustannuksilla". Tarjouksessa ei näin ollen ole ilmoitettu lisäveden hintaa tarjouspyynnössä edellytetyllä tavalla. Lisäveden hintaa ei ole kuitenkaan otettu eikä voitukaan ottaa huomioon tarjousvertailussa. Lisäveden hinnoittelulla ei siten ole ollut merkitystä tarjouksen vertailukelpoisuuden tai hyväksyttävyyden kannalta.

Tarjouspyynnössä on todettu, että ostettavan kaukolämpöenergian veden lämpötilaero on 40 celsius-astetta. Tarjouksessa on todettu, että tehon yläraja määritellään silloin, kun lämpötilaero meno- ja paluuveden välillä on 50 celsius-astetta. Hankintayksikkö on esittänyt, että 10 asteen tehon ylärajan määrittelyyn liittyvän lämpötilaeron vaikutus kokonaisinvestoinnin arvoon on noin 200 euroa, joten tarjousta ei ole voinut hylätä tällä perusteella eikä kyseinen seikka ole saattanut muita tarjoajia epätasa-arvoiseen asemaan. Asiassa ei ole tullut ilmi sellaisia seikkoja, joiden perusteella aste-eroa tulisi arvioida asiassa muulla tavalla.

Sopimuskauden osalta tarjouspyynnössä on todettu, että kaukolämmön ostosopimus tehdään 15 vuodeksi ja sitä jatketaan tämän jälkeen vuosi kerrallaan, ellei jompikumpi osapuoli irtisano sopimusta puolta vuotta ennen sopimusjakson päättymistä. Tarjouksessa on ilmoitettu 12 kuukauden irtisanomisaika. Markkinaoikeus katsoo, ettei kyseessä olevassa pitkäaikaisessa sopimuksessa kuuden kuukauden erolla irtisanomisajan pituudessa ole ollut merkitystä tarjouksen vertailukelpoisuuden tai hyväksyttävyyden kannalta.

Markkinaoikeus katsoo, että Simon kunta on menetellyt virheellisesti, kun se on hyväksynyt Fortum Lämpö Oy:n tarjouksen, vaikka tarjous on ollut edellä kuvatulla tavalla tarjouspyynnön vastainen tarjotun polttoainelaadun sekä rakennuskustannuksiin sisältyneen ehdon osalta. Näin ollen markkinaoikeuden tulee määrätä asiassa hankintalain 9 §:ssä säädetty seuraamus.

Oikeudenkäyntikulut

Hallintolainkäyttölain 74 §:n 1 momentin mukaan asianosainen on velvollinen korvaamaan toisen asianosaisen oikeudenkäyntikulut kokonaan tai osaksi, jos erityisesti asiassa annettu ratkaisu huomioon ottaen on kohtuutonta, että tämä joutuu pitämään oikeudenkäyntikulunsa vahinkonaan. Harkittaessa julkisen asianosaisen korvausvelvollisuutta on pykälän 2 momentin mukaan otettava erityisesti huomioon, onko oikeudenkäynti aiheutunut viranomaisen virheestä.

Asian käsittely markkinaoikeudessa on aiheutunut edellä esitetyllä tavalla Simon kunnan virheellisestä hankintamenettelystä, joten Simon kunta tulee velvoittaa korvaamaan hakijalle aiheutuneet oikeudenkäyntikulut korkoineen.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISU

Markkinaoikeus jättää Lapin Ekolämpö Oy:n hakemuksen tutkimatta.

Markkinaoikeus kumoaa Simon kunnanvaltuuston tekemän päätöksen 27.1.2003 § 10, jolla se on valinnut kaukolämpöenergian toimittajaksi Fortum Lämpö Oy:n.

Markkinaoikeus kieltää Simon kuntaa nyt asetetun 100.000 euron sakon uhalla panemasta täytäntöön kumottua Simon kunnanvaltuuston päätöstä 27.1.2003 § 10.

Mikäli Simon kunta aikoo edelleenkin toteuttaa kyseisissä tarjouspyyntöasiakirjoissa tarkoitetun lämpöenergiahankinnan kysymyksessä olevan tarjouskilpailun perusteella, hankintayksikön tulee tehdä uusi hankintapäätös, joka perustuu tarjouspyynnön mukaisten tarjousten vertailuun.

Markkinaoikeus velvoittaa Simon kunnan korvaamaan Simon Hakeosuuskunnan oikeudenkäyntikulut 680 eurolla. Oikeudenkäyntikuluille on suoritettava vuotuista viivästyskorkoa korkolain 4 §:n 1 momentissa tarkoitetun korkokannan mukaan siitä lähtien, kun kuukausi on kulunut siitä päivästä, jona tämä päätös on ollut asianosaisten saatavissa.

MUUTOKSENHAKU

Tähän päätökseen saa hakea muutosta valittamalla korkeimpaan hallinto-oikeuteen. Julkisista hankinnoista annetun lain 12 §:n 1 momentin nojalla markkinaoikeuden päätöstä on valituksesta huolimatta noudatettava, jollei korkein hallinto-oikeus toisin määrää. Pykälän 2 momentin nojalla uhkasakon asettamista koskevaan päätökseen ei saa erikseen hakea muutosta valittamalla.

Asian ovat ratkaisseet markkinaoikeuden lainoppineet jäsenet Irma Telivuo, Maarit Lindroos ja Pertti Virtanen.