2060/2018 · Άρειος Πάγος (Supreme Civil and Criminal Court of Greece)

Απόφαση 2060 / 2018 (Ε, ΠΟΙΝΙΚΕΣ)

Αριθμός 2060/2018

ΤΟ ΔΙΚΑΣΤΗΡΙΟ ΤΟΥ ΑΡΕΙΟΥ ΠΑΓΟΥ

E' Ποινικό Τμήμα

Συγκροτήθηκε από τους Δικαστές: Μαρία Χυτήρογλου, Αντιπρόεδρο του Αρείου Πάγου, Γεώργιο Παπαηλιάδη, Ναυσικά Φράγκου, Βασιλική Ηλιοπούλου - Εισηγήτρια και Βασιλική Μπαζάκη - Δρακούλη, Αρεοπαγίτες.

Συνήλθε σε δημόσια συνεδρίαση στο Κατάστημα του στις 4 Μαΐου 2018, με την παρουσία της Αντεισαγγελέως του Αρείου Πάγου Ευσταθίας Σπυροπούλου, (κωλυομένης της Εισαγγελέως) και του Γραμματέως Γεράσιμου Βάλσαμου, για να δικάσει την αίτηση του Εισαγγελέα του Αρείου Πάγου, περί αναιρέσεως της αποφάσεως 11/2018 του Μικτού Ορκωτού Εφετείου Ανατολικής Κρήτης. Με κατηγορούμενο τον S. B. του C., κατοίκου ..., ο οποίος δεν εμφανίστηκε. Και με πολιτικώς ενάγοντες τους 1. Π. Ν. του Ι., 2. Ό. Γ. του Γ., 3. Κ. Κ. του Ν., 4. Δ. Π. του Μ., 5. Α. Κ. του Α., 6. Ε. Μ. του Ι., 7. Ε. Κ. του Ν., 8. Μ. Φ. του Π., 9. Α. Σ. του Γ., 10 Ά. - Μ. Π. του Κ., 11. Δ. Κ. του Ε. Μ. - Ε., 12. Μ. Μ. Ε. του Ι. και 13. V. M. C. T., άπαντες κάτοικοι ..., οι οποίοι δεν εμφανίστηκαν.

Το Μικτό Ορκωτό Εφετείο Ανατολικής Κρήτης, με την ως άνω απόφασή του διέταξε όσα λεπτομερώς αναφέρονται σ' αυτή, και ο αναιρεσείων Εισαγγελέας του Αρείου Πάγου Ι. Κ., ζητεί τώρα την αναίρεση αυτής, για τους λόγους που αναφέρονται στην από 4 Απριλίου 2018 έκθεση αναιρέσεως, η οποία συντάχθηκε ενώπιον του Γραμματέως του Ποινικού Τμήματος του Αρείου Πάγου Γεωργίου Σωφρονιάδη και καταχωρίστηκε στο οικείο πινάκιο με τον αριθμό 461/2018.

Αφού άκουσε Την Αντεισαγγελέα που πρότεινε να γίνει δεκτή η έκθεση αναίρεσης.

ΣΚΕΦΘΗΚΕ ΣΥΜΦΩΝΑ ΜΕ ΤΟ ΝΟΜΟ

I. Κατά το άρθρο 505 παρ. 2 ΚΠΔ, ο εισαγγελέας του Αρείου Πάγου μπορεί να ζητήσει την αναίρεση οποιασδήποτε τελεσίδικης ή ανέκκλητης απόφασης μέσα στην προθεσμία του άρθρου 479 ΚΠΔ παρ. 2 (αρθ. 483 παρ. 3). δηλαδή μέσα σε ένα μήνα από την καταχώριση της απόφασης καθαρογραφημένης στο ειδικό βιβλίο του άρθρου 473 παρ. 3 ΚΠΔ. Από τη διάταξη αυτή προκύπτει ότι ο εισαγγελέας του Αρείου Πάγου δικαιούται να ασκήσει αναίρεση κατά οποιασδήποτε απόφασης, αθωωτικής ή καταδικαστικής, οποιουδήποτε ποινικού δικαστηρίου και για όλους τους λόγους που διαλαμβάνονται στο άρθρο 510 παρ. 1 ΚΠΔ (ΑΠ 731/2017, ΑΠ 609/2017 μεταξύ των οποίων και της εσφαλμένης ερμηνείας και εφαρμογής του νόμου (στοιχ. Ε' ), καθώς και της υπέρβασης εξουσίας (στοιχ. Η'). Εσφαλμένη ερμηνεία ουσιαστικής ποινικής διάταξης υπάρχει, όταν ο δικαστής αποδίδει σε αυτήν διαφορετική έννοια από εκείνη που πράγματι έχει, εσφαλμένη δε εφαρμογή, όταν ο δικαστής δεν υπήγαγε σωστά τα πραγματικά περιστατικά, τα οποία δέχθηκε, στη διάταξη που εφαρμόστηκε. Υπέρβαση εξουσίας, που ιδρύει τον προβλεπόμενο λόγο αναίρεσης, υπάρχει, όταν το δικαστήριο ασκεί δικαιοδοσία, που δεν του δίνει ο νόμος και διακρίνεται σε θετική και αρνητική. Στην πρώτη περίπτωση το δικαστήριο αποφασίζει κάτι, για το οποίο δεν έχει δικαιοδοσία, ενώ στη δεύτερη παραλείπει να αποφασίσει κάτι, το οποίο υποχρεούται να πράξει στα πλαίσια της δικαιοδοσίας του(ΑΠ 575/2016).

Στην προκείμενη περίπτωση, ασκήθηκε νομότυπα και εμπρόθεσμα (άρθρ.504 παρ.1, 505 παρ.2, 509 παρ.1, 473 παρ.3, 474 παρ.1,2 του ΚΠΔ) η υπό κρίση αίτηση του εισαγγελέα του Αρείου Πάγου, για αναίρεση της 11/2018 απόφασης του Μικτού Ορκωτού Εφετείου Ανατολικής Κρήτης, κατά το μέρος της που, μετά τη μεταβολή της κατηγορίας έπαυσε υφ' όρον την ασκηθείσα ποινική δίωξη κατ' άρθρο 8 ν.4411/2016, για προσβολή της γενετήσιας αξιοπρέπειας κατά συρροή, τετελεσμένη και σε απόπειρα . Είναι συνεπώς παραδεκτή και πρέπει να ερευνηθεί περαιτέρω κατ' ουσίαν, σαν να ήταν παρών ο μη εμφανισθείς κατά την εκφώνηση της υπόθεσης από το οικείο έκθεμα κατηγορούμενος, ο οποίος κλήθηκε νόμιμα και εμπρόθεσμα (με θυροκόλληση και επίδοση στον αντίκλητο, άρθρα 155παρ.2 εδ. β'και δ', 166 παρ.1 ΚΠΔ ) προκειμένου να εμφανισθεί κατά τη δικάσιμο που αναφέρεται στην αρχή της παρούσας, όπως αποδεικνύεται από το από 13-4-2018 αποδεικτικό επίδοσης του Αρχιφύλακα AT Ηρακλείου Κρήτης Σ. Α..

Περαιτέρω, κατά το άρθρο 337 παρ.1 ΠΚ " Όποιος με ασελγείς χειρονομίες ή προτάσεις που αφορούν ασελγείς πράξεις, προσβάλλει βάναυσα την αξιοπρέπεια άλλου στο πεδίο της γενετήσιας ζωής του τιμωρείται με φυλάκιση μέχρι ενός έτους ή χρηματική ποινή." Τέλος, στις διατάξεις των παρ. 1 και 3 του άρθρου 8 του Ν 4411/2016 ορίζονται τα εξής: "1.

Εξαλείφεται το αξιόποινο και παύει η δίωξη των ακόλουθων αξιόποινων πράξεων, που έχουν τελεσθεί μέχρι και τις 31.3.2016: α) των πταισμάτων και β) των πλημμελημάτων, κατά των οποίων ο νόμος απειλεί ποινή φυλάκισης μέχρι δύο (2) έτη ή χρηματική ποινή ή και τις δύο ποινές... 3. Οι δικογραφίες που αφορούν τις παραπάνω αξιόποινες πράξεις, τίθενται στο αρχείο με πράξη του αρμόδιου εισαγγελέα ή δημόσιου κατηγόρου.

Για την τύχη των πειστηρίων αποφαίνονται με αιτιολογημένη διάταξη, επί πλημμελημάτων ο αρμόδιος εισαγγελέας και επί πταισμάτων ο αρμόδιος πταισματοδίκης". Στη διάταξη δε της παρ. 5 του άνω άρθρου 8 του ίδιου νόμου ορίζεται ότι " Η κατά τα ανωτέρω παραγραφή του αξιόποινου και η παύση της ποινικής δίωξης, δεν ισχύει για τα εγκλήματα:

α) ως προς τον ποινικό κώδικα, των άρθρων .... 337 ...", II. Στην προκείμενη περίπτωση, το Μικτό Ορκωτό Εφετείο Ανατολικής Κρήτης, με την προσβαλλόμενη υπ' αρ. 11/2018 απόφασή του, αφού μετέβαλε την αρχική σε βάρος του κατηγορουμένου κατηγορία ( της αποπλάνησης παιδιών, τετελεσμένη και σε απόπειρα κατά συρροή ) σε προσβολή της γενετήσιας αξιοπρέπειας, κατά το άρθρο 337 παρ.1 ΠΚ, κατά συρροή, τετελεσμένη και σε απόπειρα, έπαυσε υφ' όρον, κατά το άρθρο 8 του ν. 4411/2016 την ποινική δίωξη για αυτήν .

Ειδικότερα αποφάσισε επί λέξει: "Παύει την κατ' αυτού ασκηθείσα ποινική δίωξη κατ' άρθρο 8 Ν. 4411/2016 του ότι: Στο Ηράκλειο στους παρακάτω αναφερόμενους τόπους και χρόνους, ενεργώντας με πρόθεση, με περισσότερες πράξεις τέλεσε περισσότερα εγκλήματα που προβλέπονται και τιμωρούνται από το νόμο με στερητικές της ελευθερίας και χρηματική ποινή και ειδικότερα: 1) ..., κατά τις πρωινές ώρες της 16ης Φεβρουαρίου 2016 με περισσότερες πράξεις τέλεσε περισσότερα εγκλήματα.

Συγκεκριμένα με ασελγείς χειρονομίες, προσέβαλε βάναυσα την γενετήσια αξιοπρέπεια προσώπων νεωτέρων των 15 ετών και δη με πρόσωπα που συμπλήρωσαν τα δώδεκα ... έτη, στο πεδίο της γενετήσιας ζωής του. Συγκεκριμένα, τις πρωινές ώρες της 16ης Φεβρουαρίου 2016 και κατά την διάρκεια των σχολικών διδακτικών ωρών του Γυμνασίου Αρχανών, ευρισκόμενος εντός του σχολικού κτιρίου ως υπάλληλοςκατασκευαστικής εταιρίας που εκτελούσε εργασίες στο εν λόγω σχολείο, προσέβαλε τη γενετήσια αξιοπρέπεια μαθητριών.

Ειδικότερα: 1.1) τις πρωινές ώρες της 16ης Φεβρουαρίου 2016, αφού προέτρεψε την Κ... Ε...- Μ.. Α., που γεννήθηκε στις 22-10-2002, να εισέλθει εντός αποθήκης- δωματίου υπό το πρόσχημα παροχής βοήθειας στην μέτρηση διαστάσεων του χώρου, έχοντας ανασηκώσει την ανήλικη με τα δύο χέρια του, έβαλε το ένα χέρι του ανάμεσα στα πόδια της, θωπεύοντας τα γεννητικά της όργανα. 1.2) στον προαναφερθέντα τόπο, χρόνο και υπό το ίδιο πρόσχημα, αφού προέτρεψε την Κ...

Μ.. Δ., που γεννήθηκε στις 13-7-2002, να ανέβει επί καρέκλας εντός της αποθήκης -δωματίου, έθεσε το χέρι του ανάμεσα στα πόδια της θωπεύοντας τον πρωκτό και τα γεννητικά της όργανα. 1.3) στον προαναφερθέντα τόπο, χρόνο και υπό το ίδιο πρόσχημα, αφού ανασήκωσε εντός της αποθήκης- δωματίου με τα χέρια του την Σ... Δ...

Α., που γεννήθηκε στις 18-3- 2003, κρατώντας αρχικά από την μέση, εν συνεχεία κατέβασε τα χέρια του στην περιοχή των μηρών και των οπισθίων της, θωπεύοντας της 1.4) στον προαναφερθέντα τόπο, χρόνο και υπό το ίδιο πρόσχημα, αφού προέτρεψε την Ρ... Σ... Γ., που γεννήθηκε στις 31-3-2003, να ανέβει επί καρέκλας εντός της αποθήκης- δωματίου, θώπευσε τα οπίσθια της προφασιζόμενος ότι επιχειρούσε να την βοηθήσει να γυρίσει προκειμένου να προβεί σε μέτρηση άλλης πλευράς του χώρου. 1.5) κατά τον προαναφερθέντα τόπο, χρόνο και υπό το ίδιο πρόσχημα, αφού προέτρεψε την T...

K... που γεννήθηκε στις 11-5-2003, να ανέβει επί καρέκλας εντός της αποθήκης -δωματίου, θώπευσε με το δεξί του χέρι τον γοφό της προφασιζόμενος ότι την βοηθούσε να μην πέσει από το σημείο όπου στεκόταν, ενώ στην συνέχεια, την στιγμή που η ανήλικη επιχειρούσε να κατέβει από την καρέκλα, ευρισκόμενος πίσω της έθεσε τα χέρια του κάτω από τις μασχάλες της, θωπεύοντας με τις παλάμες του τα στήθη της προφασιζόμενος ότι την βοηθούσε να κατέβει από την καρέκλα και 1.6) κατά την διάρκεια του τέταρτου διαλείμματος και περί ώρα 12.00 της 16ης Φεβρουαρίου 2016, την στιγμή που η Μ...

Ε... Γ., γεννηθείσα στις 19-9-2003 κατερχόταν σκαλοπατιών του σχολείου προκειμένου να βγει στην αυλή, θώπευσε τα οπίσθια της ευρισκόμενος πίσω της. 2) ..., την 16η Φεβρουαρίου 2016, με περισσότερες πράξεις τέλεσε περισσότερα εγκλήματα. Συγκεκριμένα ενεργώντας εκ προθέσεως έχοντας αποφασίσει να προσβάλει τη γενετήσια αξιοπρέπεια προσώπων νεότερων των 15 ετών και δη προσώπων που συμπλήρωσαν τα δώδεκα αλλά όχι τα δεκατέσσερα έτη, επιχείρησε πράξεις που περιέχουν τουλάχιστον αρχή εκτέλεσης οι ενέργειες του όμως αυτές δεν ολοκληρώθηκαν για λόγους ανεξάρτητους από τη θέληση του και από εμπόδια εξωτερικό.

Συγκεκριμένα, κατά την διάρκεια των σχολικών διδακτικών ωρών του Γυμνασίου Αρχανών, ευρισκόμενος εντός του σχολικού κτιρίου ως υπάλληλος κατασκευαστικής εταιρίας που εκτελούσε εργασίες στο εν λόγω σχολείο, αφού προέτρεψε τις μαθήτριες Ν... Ι... Π. και Κ... Γ... του Ε., που γεννήθηκαν στις 10-8-2002 και 15-8-2003 αντίστοιχα, να εισέλθουν εντός αποθήκης- δωματίου υπό το πρόσχημα μέτρησης των διαστάσεων του χώρου, προκειμένου να προσβάλει τη γενετήσια αξιοπρέπεια τους, επιχείρησε αφ' ενός να ανασηκώσει με τα χέρια του την πρώτη, πλην όμως συνάντησε την άρνηση της, αφ' ετέρου αγκάλιασε την δεύτερη εξ αυτών κατά την στιγμή που είχε ανεβεί σε σκαμπό, βάζοντας το χέρια του στο γοφό της, πλην όμως η τελευταία αποχώρησε άμεσα από το εν λόγω σημείο".

Έτσι που έκρινε το ... και δεν εκδίκασε την υπόθεση επί της ουσίας για τις πράξεις της προσβολής της γενετήσιας αξιοπρέπειας (337 παρ. 1,42 ΠΚ ) αλλά έπαυσε την ποινική δίωξη υφ' όρον κατά το άρθρο 8 τουν. 4411/2016, μολονότι το έγκλημα αυτό υπάγεται στις εξαιρέσεις του άρθρου 8 παρ.5α του ν. 4411/2016, για τις οποίες δεν ισχύει η προβλεπόμενη στο νόμο αυτό παραγραφή του αξιόποινου και η παύση της ποινικής δίωξης, εσφαλμένα ερμήνευσε και εφάρμοσε τις ανωτέρω ουσιαστικές ποινικές διατάξεις του ν. 4411/2016 και καθ'υπέρβαση της εξουσίας του έπαυσε υπό όρο την ποινική δίωξη για τις άνω πράξεις, καθιστώντας εν μέρει αναιρετέα την ως άνω απόφασή του, κατά το άρθρο 510 παρ. 1 περ. Ε' και Η' ΚΠΔ (ΑΠ 575/2016,ΑΠ 1517/2017, ΑΠ 121/2015,ΑΠ 329/2015, Επομένως, ο σχετικός μόνος λόγος αναίρεσης του Αντεισαγγελέα του Αρείου Πάγου, με τον οποίο πλήττεται η προσβαλλόμενη απόφαση για όσα προαναφέρθηκαν είναι βάσιμος και πρέπει αυτή να αναιρεθεί εν μέρει και παραπεμφθεί η υπόθεση προς νέα συζήτηση στο ίδιο Δικαστήριο, που θα συγκροτηθεί από άλλους δικαστές εκτός εκείνων που δίκασαν προηγουμένως (άρθρο 519 ΚΠοινΔ).

ΓΙΑ ΤΟΥΣ ΛΟΓΟΥΣ ΑΥΤΟΥΣ

Αναιρεί την 11/2018 απόφαση του Μικτού Ορκωτού Εφετείου Ανατολικής Κρήτης, κατά το μέρος που έπαυσε υπό όρο την ποινική δίωξη για τις πράξεις του άρθρου 337 ΠΚ.

Παραπέμπει την υπόθεση για νέα συζήτηση στο ίδιο Δικαστήριο, το οποίο θα συγκροτηθεί από άλλους δικαστές, εκτός από εκείνους που δίκασαν προηγουμένως.

ΚΡΙΘΗΚΕ, αποφασίσθηκε στην Αθήνα, στις 16 Νοεμβρίου 2018.

ΔΗΜΟΣΙΕΥΘΗΚΕ σε δημόσια συνεδρίαση στο ακροατήριό του, στην Αθήνα, στις 4 Δεκεμβρίου 2018.

Η ΑΝΤΙΠΡΟΕΔΡΟΣ

Ο ΓΡΑΜΜΑΤΕΑΣ