1456/2016 · Άρειος Πάγος (Supreme Civil and Criminal Court of Greece)

Απόφαση 1456 / 2016 (Ζ, ΠΟΙΝΙΚΕΣ)

Αριθμός 1456/2016

ΤΟ ΔΙΚΑΣΤΗΡΙΟ ΤΟΥ ΑΡΕΙΟΥ ΠΑΓΟΥ

Ζ’ ΠΟΙΝΙΚΟ ΤΜΗΜΑ

Συγκροτήθηκε από τους Δικαστές: Ειρήνη Κιουρκτσόγλου - Πετρουλάκη, Αντιπρόεδρο του Αρείου Πάγου, (σύμφωνα με την υπ’ αριθμ.118/2016 πράξη της Προέδρου του Αρείου Πάγου), Βασίλειο Καπελούζο, Δημήτριο Γεώργα, Δημήτριο Τζιούβα και Ιωάννη Μπαλιτσάρη - Εισηγητή, Αρεοπαγίτες.

Συνήλθε σε δημόσια συνεδρίαση στο Κατάστημά του στις 5 Οκτωβρίου 2016, με την παρουσία του Αντεισαγγελέα του Αρείου Πάγου Κωνσταντίνου Παρασκευαϊδη (γιατί κωλύεται η Εισαγγελέας) και του Γραμματέως Χρήστου Πήτα, για να δικάσει την αίτηση των αναιρεσειόντων - κατηγορουμένων 1) Ά. Κ. του Ι. και 2) Δ. Σ. του Μ., κατοίκων ..., που εκπροσωπήθηκαν από τον πληρεξούσιο δικηγόρο τους Χρίστο Χριστόπουλο, για αναίρεση της υπ’ αριθ. 3705/2015 αποφάσεως του Τριμελούς Εφετείου Αθηνών.

Το Τριμελές Εφετείο Αθηνών με την ως άνω απόφασή του διέταξε όσα λεπτομερώς αναφέρονται σ’ αυτή, και oι αναιρεσείοντες - κατηγορούμενοι ζητούν την αναίρεση αυτής, για τους λόγους που αναφέρονται στην από 23 Μαρτίου 2016 αίτησή τους αναιρέσεως, η οποία καταχωρίστηκε στο οικείο πινάκιο με τον αριθμό 466/2016.

Αφού άκουσε

Τον πληρεξούσιο δικηγόρο των αναιρεσειόντων, που ζήτησε όσα αναφέρονται στα σχετικά πρακτικά και τον Αντεισαγγελέα, που πρότεινε να απορριφθεί η προκείμενη αίτηση αναίρεσης.

ΣΚΕΦΘΗΚΕ ΣΥΜΦΩΝΑ ΜΕ ΤΟ ΝΟΜΟ

Η κρινόμενη υπ’ αριθμ. πρωτ: .../2016 από 23-3-2016 δήλωση αναιρέσεως, που επιδόθηκε στην Εισαγγελέα του Αρείου Πάγου την 24-3-2016 (άρθρο 473 παρ. 2 ΚΠΔ), για αναίρεση της υπ’ αριθ. 3705/2015 καταδικαστικής των αναιρεσειόντων αποφάσεως του Α’ Τριμελούς Εφετείου (πλημμελημάτων) Αθηνών, που εκδόθηκε σε δεύτερο βαθμό και καταχωρήθηκε στο οικείο βιβλίο την 7-3-2015, έχει ασκηθεί νομοτύπως και εμπροθέσμως και πρέπει να ερευνηθεί περαιτέρω.

Κατά τις διατάξεις του άρθρου 19 παρ.1 και 4 του ν.2523/1997 "Διοικητικές και ποινικές κυρώσεις στη φορολογική νομοθεσία και άλλες διατάξεις", όπως τροποποιήθηκε με τα άρθρα 40 παρ.1 ν.3220/2004 και 2 παρ.2 ν.3943/2011, καταλαμβάνει δε την παρούσα υπόθεση, ως εκ του χρόνου τελέσεως της επίδικης πράξεως (17-11-2008 που θεωρήθηκε η σχετική έκθεση ελέγχου), "1.

Όποιος εκδίδει πλαστά ή εικονικά φορολογικά στοιχεία, καθώς και όποιος αποδέχεται εικονικά φορολογικά στοιχεία ή νοθεύει τέτοια στοιχεία, ανεξάρτητα από το αν διαφεύγει ή μη την πληρωμή φόρου, τιμωρείται με ποινή φυλάκισης τουλάχιστον τριών (3) μηνών. Ειδικά, όποιος εκδίδει ή αποδέχεται εικονικά φορολογικά στοιχεία για ανύπαρκτη συναλλαγή στο σύνολό της ή για μέρος αυτής, τιμωρείται:

α) με φυλάκιση τουλάχιστον ενός (1) έτους, εφόσον η συνολική αξία των εικονικών φορολογικών στοιχείων υπερβαίνει το ποσό των τριών χιλιάδων (3.000) ευρώ και β) με κάθειρξη, εφόσον το ως άνω ποσό υπερβαίνει τις εκατόν πενήντα χιλιάδες (150.000) ευρώ....4. Εικονικά είναι το στοιχείο που εκδίδεται για συναλλαγή ανύπαρκτη στο σύνολό της ή για μέρος αυτής ή για συναλλαγή που πραγματοποιήθηκε από πρόσωπα διαφορετικά από αυτά που αναγράφονται στο στοιχείο ή το ένα από αυτά είναι άγνωστο φορολογικώς πρόσωπο, με την έννοια ότι δεν έχει δηλώσει την έναρξη του επιτηδεύματός του ούτε έχει θεωρήσει στοιχεία στην κατά τόπο αρμόδια, σύμφωνα με την αναγραφόμενη στο στοιχείον διεύθυνση, δημόσια οικονομική υπηρεσία.

Εικονικό είναι επίσης το στοιχείο που φέρεται ότι εκδόθηκε ή έχει ληφθεί από εικονική εταιρία, κοινοπραξία, κοινωνία ή άλλη οποιασδήποτε μορφής επιχείρηση ή από φυσικό πρόσωπο για το οποίο αποδεικνύεται ότι είναι παντελώς αμέτοχο με τη συγκεκριμένη συναλλαγή, οπότε στην τελευταία αυτή περίπτωση η σχετική διοικητική κύρωση επιβάλλεται, καθώς και η ποινική δίωξη ασκείται κατά του πραγματικού υπευθύνου που υποκρύπτεται.

Τα φορολογικά στοιχεία στα οποία αναγράφεται αξία συναλλαγής κατώτερη της πραγματικής θεωρούνται πάντοτε για τους σκοπούς του παρόντος νόμου ως ανακριβή, ενώ τα φορολογικά στοιχεία στα οποία αναγράφεται αξία μεγαλύτερη της πραγματικής θεωρούνται ως εικονικά κατά το μέρος της μεγαλύτερης αυτής αξίας. "Δεν είναι εικονικό το φορολογικό στοιχείο που εξέδωσε ή έλαβε η κοινωνία κληρονόμων ή ο κληρονόμος ή σύζυγος ή τέκνο αποβιώσαντος ή συνταξιοδοτηθέντος συζύγου ή γονέα, το οποίο φέρεται ότι εκδόθηκε ή λήφθηκε από τον αποβιώσαντα ή συνταξιοδοτηθέντα επιτηδευματία, εφόσον αφορά πραγματική συναλλαγή και πριν από κάθε είδους φορολογικό έλεγχο, έχει καταχωρηθεί στα βιβλία τόσο του λαμβάνοντα, όσο και του εκδώσαντα το στοιχείο, η αξία αυτού να έχει συμπεριληφθεί στις οικείες δηλώσεις Φ.Π.Α.

και Φορολογίας Εισοδήματος και έχει γίνει η απόδοση των φόρων που προκύπτουν από το στοιχείο αυτό.".

Οι προαναφερόμενες διατάξεις αντικαταστάθηκαν δια του άρθρου 8 του ν.4337/2015 (Φ.Ε.Κ. A 129/17-10-2015), με την αντίστοιχη ρύθμιση του άρθρου 66 παρ. 5, που προστέθηκε στο ν.4174/2013 "Κώδικας Φορολογικής Διαδικασίας κλπ", με την οποία προβλέπεται ότι: "Όποιος εκδίδει πλαστά ή εικονικά φορολογικά στοιχεία, καθώς και όποιος αποδέχεται εικονικά φορολογικά στοιχεία ή νοθεύει τέτοια στοιχεία, ανεξάρτητα από το αν διαφεύγει ή μη την πληρωμή φόρου, τιμωρείται με ποινή φυλάκισης τουλάχιστον τριών (3) μηνών, εκτός και αν τα φορολογικά στοιχεία χρησιμοποιήθηκαν για τη διάπραξη ή την υποστήριξη κάποιας από τις πράξεις των παραγράφων 1 έως 4, οπότε ο δράστης τιμωρείται μόνο για την τελευταία ως αυτουργός ή συμμέτοχος.

Ειδικά, όποιος εκδίδει ή αποδέχεται εικονικά φορολογικά στοιχεία για ανύπαρκτη συναλλαγή στο σύνολό της ή για μέρος αυτής, τιμωρείται: α) με φυλάκιση τουλάχιστον ενός (1) έτους, εφόσον η συνολική αξία των εικονικών φορολογικών στοιχείων υπερβαίνει το ποσό των εβδομήντα πέντε χιλιάδων (75.000) ευρώ και β) με κάθειρξη έως δέκα (10) έτη, εφόσον το ως άνω ποσό υπερβαίνει τις διακόσιες χιλιάδες (200.000) ευρώ.

Για την κάλυψη των παραπάνω ορίων δεν υπολογίζονται φορολογικά στοιχεία που χρησιμοποιήθηκαν για τη διάπραξη ή την υποστήριξη κάποιας από τις πράξεις των παραγράφων 1 έως 4, οπότε ο δράστης τιμωρείται μόνο για την τελευταία ως αυτουργός ή συμμέτοχος. Θεωρείται ως πλαστό και το φορολογικό στοιχείο που έχει διατρηθεί ή σφραγιστεί με οποιονδήποτε τρόπο, χωρίς να έχει καταχωριστεί στα οικεία βιβλία της αρμόδιας φορολογικής αρχής σχετική πράξη θεώρησής του και εφόσον η μη καταχώριση τελεί σε γνώση του υπόχρεου για τη θεώρηση του φορολογικού στοιχείου.

Θεωρείται επίσης ως πλαστό το φορολογικό στοιχείο και όταν το περιεχόμενο και τα λοιπά στοιχεία του πρωτότυπου ή αντίτυπου αυτού είναι διαφορετικά από αυτά που αναγράφονται στο στέλεχος του ίδιου στοιχείου. Εικονικό είναι το φορολογικό στοιχείο που εκδίδεται για συναλλαγή ανύπαρκτη στο σύνολό της ή για μέρος αυτής ή για συναλλαγή στην οποία το ένα από τα συμβαλλόμενα μέρη που αναγράφονται στο στοιχείο είναι άγνωστο φορολογικώς πρόσωπο, με την έννοια ότι δεν έχει δηλώσει την έναρξη του επιτηδεύματός του ούτε έχει θεωρήσει στοιχεία στη Φορολογική Διοίκηση.

Εικονικό είναι επίσης το στοιχείο που φέρεται ότι εκδόθηκε ή έχει ληφθεί από εικονική εταιρία, κοινοπραξία, κοινωνία ή άλλη οποιασδήποτε μορφής επιχείρηση ή νομική οντότητα ή από φυσικό πρόσωπο για το οποίο αποδεικνύεται ότι είναι παντελώς αμέτοχο με τη συγκεκριμένη συναλλαγή, οπότε στην τελευταία αυτή περίπτωση η ποινική δίωξη ασκείται κατά του πραγματικού υπευθύνου που υποκρύπτεται.

Τα φορολογικά στοιχεία στα οποία αναγράφεται αξία συναλλαγής κατώτερη της πραγματικής θεωρούνται πάντοτε για τους σκοπούς του παρόντος νόμου ως ανακριβή, ενώ τα φορολογικά στοιχεία στα οποία αναγράφεται αξία μεγαλύτερη της πραγματικής θεωρούνται ως εικονικά κατά το μέρος της μεγαλύτερης αυτής αξίας.

Δεν είναι εικονικό για τον λήπτη το φορολογικό στοιχείο το οποίο αφορά πραγματική συναλλαγή, αν το πρόσωπο του εκδότη είναι διαφορετικό από αυτό που αναγράφεται στο στοιχείο. Δεν είναι εικονικό το φορολογικό στοιχείο που εξέδωσε ή έλαβε η κοινωνία κληρονόμων ή ο κληρονόμος ή σύζυγος ή τέκνο αποβιώσαντος ή συνταξιοδοτηθέντος συζύγου ή γονέα, το οποίο φέρεται ότι εκδόθηκε ή λήφθηκε από τον αποβιώσαντα ή συνταξιοδοτηθέντα επιτηδευματία, εφόσον αφορά πραγματική συναλλαγή και πριν από κάθε είδους φορολογικό έλεγχο, έχει καταχωρηθεί στα βιβλία τόσο του λαμβάνοντα όσο και του εκδώσαντα το στοιχείο, η αξία αυτού έχει συμπεριληφθεί στις οικείες δηλώσεις ΦΠΑ και φορολογίας εισοδήματος και έχει γίνει η απόδοση των φόρων που προκύπτουν από το στοιχείο αυτό.

Από την σύγκριση των ανωτέρω διατάξεων προκύπτει, ότι από της ενάρξεως ισχύος, κατά την 17-10-2015, του ως άνω, προστεθέντος στο ν.4174/2013, άρθρου 66 παρ. 5, δεν στοιχειοθετείται κατά την αντικειμενική του υπόσταση το έγκλημα της αποδοχής από τον λήπτη εικονικού φορολογικού στοιχείου, το οποίο εκδίδεται από πρόσωπο διαφορετικό, από αυτό που αναγράφεται στο στοιχείο, αν το φορολογικό τούτο στοιχείο αφορά πραγματική συναλλαγή, ενώ, αντιθέτως, κατά την προϊσχύσασα διάταξη του άρθρου 19 παρ.1 και 4 του ν.2523/1997, στοιχειοθετείτο το έγκλημα αυτό εφ’ όσον η συναλλαγή πραγματοποιήθηκε από πρόσωπα διαφορετικά από αυτά που αναγράφονται στο φορολογικό στοιχείο (εκτός αν επρόκειτο για περίπτωση του ως άνω εδ. 4 της της παρ. 4 του άρθρου αυτού 19 του ν.2523/1997) και μάλιστα ανεξαρτήτως αν ήταν πραγματική ή μη η συναλλαγή, αφού τέτοια προϋπόθεση δε ετίθετο από το νόμο.

Κατά τούτο δε ο, κατά τα προαναφερόμενα, νέος αυτός νόμος είναι επιεικέστερος του προϊσχύσαντος, αφού καθιστά μη αξιόποινη την πράξη της αποδοχής από τον λήπτη φορολογικού στοιχείου, που εκδίδεται από πρόσωπο διαφορετικό από εκείνο που αναγράφεται σε αυτό (φορολογικό στοιχείο), αλλά όμως αφορά πραγματική συναλλαγή.".

Περαιτέρω, με τη διάταξη του άρθρου 2 παρ. 1 του Π.Κ., που ορίζει ότι, αν από την τέλεση της πράξεως έως την αμετάκλητη εκδίκασή της ίσχυσαν δύο ή περισσότεροι νόμοι, εφαρμόζεται αυτός που περιέχει τις ευμενέστερες για τον κατηγορούμενο διατάξεις, καθιερώνεται η αρχή της αναδρομικότητας του επιεικέστερου νόμου που ίσχυσε από την τέλεση της πράξεως μέχρι του χρόνου της αμετάκλητης εκδικάσεως της υποθέσεως, προδήλως δε είναι ευμενέστερος για τον κατηγορούμενο ο κατά την εκδίκαση ισχύων μεταγενέστερος νόμος, όταν χαρακτηρίζει την πράξη ανέγκλητη.

Εξ άλλου, από τη διάταξη αυτή, σε συνδυασμό και προς τις διατάξεις των άρθρων 511 εδ. δ`, 514 παρ. Α. περ. β’ και 518 παρ. 1 του Κ.Ποιν.Δ., συνάγεται ότι, αν μετά την καταδίκη του αναιρεσείοντος κατηγορουμένου επακολουθήσει νεότερος νόμος, που χαρακτηρίζει ως ανέγκλητη την πράξη, για την οποία καταδικάστηκε ο κατηγορούμενος, τότε ο Άρειος Πάγος, εφ’ όσον διαπιστώσει ότι η αίτηση αναιρέσεως είναι παραδεκτή, σύμφωνα με τα άρθρα 474 παρ. 2 και 476 παρ. 1 Κ.Ποιν.Δ., δηλαδή ασκήθηκε εμπροθέσμως και νομοτύπως και περιέχει ένα τουλάχιστον παραδεκτό λόγο, ήτοι ένα λόγο σαφή και ορισμένο από τους περιοριστικώς περιλαμβανόμενους στο άρθρο 510, (χωρίς να απαιτείται να είναι αυτός και βάσιμος, όταν δε εμφανισθεί ο αναιρεσείων) εφαρμόζει αυτεπαγγέλτως το νεότερο νόμο και κηρύσσει αθώο τον κατηγορούμενο, αφού το γεγονός δεν περιέχει αξιόποινη πράξη, ακόμη και στην περίπτωση, κατά την οποία δεν εμφανίσθηκε ο αναιρεσείων - κατηγορούμενος, για να υποστηρίζει ενώπιον του Αρείου Πάγου την αίτηση αναιρέσεως, κατ` εξαίρεση του καθιερουμένου από τη διάταξη του άρθρου 514 εδ.

α` ΚΠοινΔ τεκμηρίου της παραιτήσεως από την αναίρεση (ΟλΑΠ 3/1995, ΟλΑΠ 583-585/1991).

Στην προκειμένη περίπτωση το Τριμελές Εφετείο Αθηνών, που δίκασε σε δεύτερο βαθμό, με παρόντες τους κατηγορουμένους και ήδη αναιρεσείοντες, τους κήρυξε ενόχους της πράξεως της κατ’ εξακολούθηση αποδοχής εικονικών φορολογικών στοιχείων και τους καταδίκασε σε ανασταλείσα επί τριετία ποινή φυλακίσεως δέκα τριών (13) μηνών έκαστο, δέχθηκε, κατά την κρατήσασα γνώμη των μελών του, ανελέγκτως με την αναιρεσιβαλλομένη απόφασή του στο σκεπτικό τα εξής, επί λέξει: "Οι κατηγορούμενοι - εκκαλούντες, κατά το χρονικό διάστημα από 2-12-2002 έως 30-4-2003, ήταν διαχειριστές της εταιρείας με την επωνυμία "...", η οποία είχε αναλάβει την κατασκευή του έργου "Χωροοργάνωση και κατασκευή παιδικής κατασκήνωσης της ομοσπονδίας συλλόγων υπουργείου Οικονομικών".

Με την εν λόγω ιδιότητά τους, στην Αθήνα, κατά το ως άνω χρονικό διάστημα, από κοινού και με περισσότερες πράξεις που συνιστούν εξακολούθηση του ιδίου εγκλήματος, αποδέχθηκαν εικονικά φορολογικά στοιχεία, τα οποία καταχώρησαν στα βιβλία της προαναφερόμενης εταιρείας τους και συγκεκριμένα ζήτησαν, έλαβαν και καταχώρησαν στα βιβλία της ως άνω επιχείρησής τους, εικονικά φορολογικά στοιχεία που εκδόθηκαν από τη φερόμενη ως εδρεύουσα στην οδό ..., Αθήνα, ατομική επιχείρηση "...", με δηλωθέν αντικείμενο εργασιών χονδρικό εμπόριο ορυκτελαίων και λιπαντικών, καινουργών αντ/κων αυτοκινήτων, παλαιών αντ/κων αυτοκινήτων, σιδήρου και χάλυβα, άλλων οικοδομικών υλικών, απορριμμάτων και παλαιοσιδήρων, ηλεκτρ/κου υλικού υψηλής τάσης και καλωδίων οπτικών ινών.

Πιο συγκεκριμένα ο ως άνω ... εξέδωσε και οι κατηγορούμενοι - εκκαλούντες αποδέχθηκαν, στη χρήση 2002, δεκαπέντε (15) φορολογικά στοιχεία (τιμολόγια παροχής υπηρεσιών ΤΠΥ) συνολικής καθαρής αξίας 177.695,00 ευρώ πλέον ΦΠΑ 31.985,10 ευρώ, ήτοι σύνολο 209.680,10 ευρώ, και, στη χρήση 2003, είκοσι τρία (23) φορολογικά στοιχεία (τιμολόγια παροχής υπηρεσιών ΤΠΥ) συνολικής καθαρής αξίας 283.000,00 ευρώ πλέον ΦΠΑ 50.940,00 ευρώ ήτοι σύνολο 333.940,00 ευρώ, τα οποία αναφέρονται κατά αριθμό τιμολογίου παροχής υπηρεσιών, ημερομηνία έκδοσης, καθαρή αξία υπηρεσιών (χωρίς ΦΠΑ), φόρο προστιθέμενης αξίας, αναλυτικά στο διατακτικό της παρούσας, ενώ αυτά του έτους 2002 αναγράφουν ως σκοπό διακίνησης "τοποθέτηση και επισκευή" ως περιγραφές δε της παροχής υπηρεσιών επισκευή και τοποθέτηση σταμπωτών δαπέδων, κατασκευή κρασπέδων περιμετρικά σταμπωτού δαπέδου, κατασκευή και τοποθέτηση ορθοπασαλλώσεων στην περίφραξη, τοποθέτηση πετρών λατομείου και κατασκευή περίφραξης, κατασκευή τουαλετών υγιεινής, τοποθέτηση ειδών υγιεινής και τοποθέτηση πλακιδίων, γενική συντήρηση του κεντρικού κτιρίου της κατασκήνωσης και της οροφής αυτού και λοιπές κατασκευές, επισκευές, τοποθετήσεις, τα δε τιμολόγια του έτους 2003 αναγράφουν ως σκοπό διακίνησης "κατασκευή" και ως περιγραφή της παροχής υπηρεσιών:

διαμόρφωση αυλίου χώρου (Ο.Σ.Υ.Ο. ΣΟΥΝΙΟ) και χρωματισμοί Α’ φάση, ειδικές μονώσεις στο κτίριο (Ο.Σ.Υ.Ο. ΣΟΥΝΙΟ), διαμόρφωση και κατασκευή στο πράσινο του αυλίου χώρου Ο.Σ.Υ.Ο. ΣΟΥΝΙΟ, αντικατάσταση λουτήρων στα κτίρια Ο.Σ.Υ.Ο. ΣΟΥΝΙΟ, επέκταση δικτύου αυλίου χώρου Ο.Σ.Υ.Ο. ΣΟΥΝΙΟ Α’ φάση, κατασκευή μαντροτοίχου αυλίου χώρου Ο.Σ.Υ.Ο.

ΣΟΥΝΙΟ κλπ. Όλα τα παραπάνω φορολογικά στοιχεία είναι εικονικά ως προς το πρόσωπο του εκδότη, δηλαδή οι αναφερόμενες στα πιο πάνω τιμολόγια συναλλαγές, ουδέποτε πραγματοποιήθηκαν μεταξύ των επιχειρήσεων που αναφέρονται σ’ αυτά , αλλά πραγματοποιήθηκαν από πρόσωπα διαφορετικά από το πρόσωπο του φερομένου ως εκδότη των φορολογικών αυτών στοιχείων, Γ.

Κ. Κ.. Τα στοιχεία που αποδεικνύουν την εικονικότητα των παραπάνω φορολογικών στοιχείων προκύπτουν από τη σαφή και κατηγορηματική κατάθεση του μάρτυρα κατηγορίας- υπαλλήλου του ΣΔΟΕ, Γ. Ν., ο οποίος μαζί με την συνάδελφό του Α. Κ., υπαλλήλων τότε ΥΠ.Ε.Ε., διενήργησαν τον έλεγχο και κατέγραφαν όλα όσα διαπίστωσαν στην από 17-11-2008 έκθεση ελέγχου, στην οποία αναλυτικά αναφέρονται οι ενέργειες του φερομένου ως εκδότη και των κατηγορουμένων αποδεκτών των εικονικών τιμολογίων, που καταδεικνύουν και την εν γνώσει από πλευράς των κατηγορουμένων αποδοχή των εικονικών τιμολογίων, τα στοιχεία δε αυτά δεν ανακρούονται από τις απολογίες των κατηγορουμένων, τα προσκομισθέντα έγγραφα, ούτε και από την κατάθεση του μάρτυρα υπεράσπισης αυτών.

Ειδικότερα αποδείχθηκε ότι από τον έλεγχο που διενεργήθηκε από την ΥΠ.Ε.Ε. διαπιστώθηκε ότι ο φερόμενος ως εκδότης Γ. Κ. Κ., εμπορεύτηκε τεράστιο πλήθος εικονικών φορολογικών στοιχείων προς πλήθος επιχειρήσεων - "πελατών" του ανά την επικράτεια, μεταξύ αυτών και η εταιρεία των κατ/νων, προς το σκοπό δε αυτό είχε κάνει έναρξη εργασιών τον 12/2000 με ποικιλόμορφη δραστηριότητα, είχε μισθώσει ένα γραφείο πολύ μικρών διαστάσεων (25 τ.μ.) χωρίς προαύλιο χώρο, ουδέποτε είχε εναποθέσει εκεί εμπορεύματα, ουδέποτε είχε απασχολήσει προσωπικό, ουδέποτε είχε υποβάλλει δηλώσεις προς τη Δ.Ο.Υ., ουδέποτε δε τον είχαν δηλώσει άλλοι προμηθευτές δηλ.

ουδέποτε είχε αγοράσει προϊόντα ή εμπορεύματα από άλλους για να τα χρησιμοποιήσει για τις δήθεν δραστηριότητες του, ενώ από τον Απρίλιο του έτους 2002 είχε εγκαταλείψει το χώρο του γραφείου και είχε εξαφανιστεί, οφείλοντας μάλιστα μισθώματα στον ιδιοκτήτη του γραφείου, ενώ είναι χαρακτηριστικό ότι τα επίδικα εικονικά τιμολόγια έχουν εκδοθεί σε μεταγενέστερες ημερομηνίες από την εγκατάλειψη του χώρου από τον φερόμενο ως εκδότη.

Από όλα αυτά συνάγεται ότι ο Γ. Κ. Κ. δεν παρείχε ποτέ στην εταιρεία των κατηγορουμένων τις υπηρεσίες που εμφανίζονται στα επίδικα τιμολόγια, αλλά άλλος ή άλλα κρυπτόμενα άτομα, τα οποία δεν προέκυψε από τη διαδικασία ποια είναι. Όλα τα ανωτέρω σε συνδυασμό με την κατάθεση του μάρτυρα υπεράσπισης, η κατάθεση του οποίου δεν κρίνεται πειστική, αφού άλλοτε μεν καταθέτει ότι εργαζόταν ως εργάτης του Κ.

άλλοτε ότι εργοδότης του εμφανιζόταν ένας Κ., ενώ η κατάθεσή του δεν ενισχύεται από κανένα έγγραφο (σύμβαση πρόσληψης, ένσημα και σε συνδυασμό με τις απολογίες των κατηγορουμένων οι οποίοι ομιλούν ότι δήθεν δεν είχαν τον έλεγχο του έργου σε σημείο να μην μπορούν να ελέγξουν ποια συνεργεία εργάζονταν σ’ αυτό, ότι μέσω κάποιου Η., που εμφανιζόταν ως συνεταίρος του Κ. (βλ.

προσφυγή), ανέθεσαν στον τελευταίο τα έργα, περιστατικά ασφαλώς που δεν συνάδουν με τη λογική και με το γεγονός ότι τα επίδικα τιμολόγια αφορούσαν πολύ μεγάλο ποσό (550.000 ευρώ περίπου), επιπρόσθετα όμως είναι χαρακτηριστικό ότι οι ίδιοι (κατ/νοι) επικαλούνται την ύπαρξη εγγράφου προσφοράς για τα έργα, την οποία δεν προσκομίζουν, ενώ δεν προσκομίζουν αποδείξεις για τις επιμέρους καταβολές σε μετρητά ή επιταγές ή την εξοφλητική απόδειξη για τις εργασίες, η προσκομιζόμενη δε μια απόδειξη δεν αναιρεί τα ανωτέρω, οδηγούν στην κρίση ότι οι κατηγορούμενοι εν γνώσει τους ως προς την εικονικότητα των προσώπων των συμβαλλομένων και συγκεκριμένα του εκδότη των φορολογικών στοιχείων, αποδέχθηκαν αυτά, προφανώς διότι οι συγκεκριμένες συναλλαγές που εμφανίζονταν στα εικονικά τιμολόγια συνέφεραν πολλαπλώς οικονομικά την εταιρεία τους, όπως αναλυτικά μάλιστα καταθέτει και ο μάρτυρας κατηγορίας.

Σημειώνεται ότι τα παραπάνω διαπιστώθηκαν και κατά τον έλεγχο που διενεργήθηκε στην εταιρεία των κατηγορουμένων και κατασχέθηκαν τα επίδικα τιμολόγια, η δε συνταχθείσα έκθεση ελέγχου θεωρήθηκε την 17-11-2008, οπότε αρχίζει η παραγραφή του αδικήματος της αποδοχής εικονικών φορολογικών στοιχείων κατ’ εξακολούθηση, πράξη για την οποία πρέπει, σύμφωνα με τα προεκτεθέντα, να κηρυχθούν ένοχοι οι κατηγορούμενοι.".

Στην συνέχεια, στο διατακτικό, κήρυξε ενόχους, κατά πλειοψηφία, τους κατηγορουμένους του ότι, επί λέξει: "στην Αθήνα την 17-11-2008, χρόνο κατά τον οποίον θεωρήθηκε η συνημμένη από 17-11-2008 έκθεση ελέγχου της διενεργήσασας τον έλεγχο ΥΠ.Ε.Ε και που αποτελεί την έναρξη της παραγραφής του διωκομένου εγκλήματος κατ’ άρθρο 2 παρ. 8, 9 του 2954/01, διαπιστώθηκε ότι κατά το χρονικό διάστημα από 2/12/02 έως 30/4/03 με περισσότερες πράξεις που συνιστούν εξακολούθηση του ιδίου εγκλήματος διέπραξαν το αδίκημα της φοροδιαφυγής και ειδικότερα απεδέχθησαν εικονικά φορολογικά στοιχεία, δηλονότι φορολογικά στοιχεία που εκδόθηκαν για συναλλαγές ανύπαρκτες στο σύνολό τους, με την έννοια ότι διενεργήθηκαν από πρόσωπο διαφορετικό από εκείνο του εκδότη, με σκοπό την απόκρυψη φορολογητέας ύλης.

Ειδικότερα με την ιδιότητά τους, ως διαχειριστές της εταιρείας με την επωνυμία ... και έδρα την Αθήνα, οδός ..., ζήτησαν, έλαβαν και καταχώρησαν στα βιβλία της πιο πάνω επιχείρησης τα πιο κάτω αναλυτικά αναφερόμενα φορολογικά στοιχεί, τα οποία είναι εικονικά ως προς το πρόσωπο του εκδότη διότι εκδόθηκαν για ανύπαρκτες συναλλαγές στο σύνολό τους με την έννοια ότι διενεργήθηκαν από πρόσωπο διαφορετικό από εκείνο του εκδότη, γεγονός που γνώριζαν οι κατηγορούμενοι και παρά ταύτα απεδέχθησαν αυτά με σκοπό την απόκρυψη φορολογητέας ύλης.

Τα φορολογικά αυτά στοιχεία είναι τα παρακάτω τα οποία εξέδωσε η επιχείρηση "...". Χρήση .../05-12-02, αξία 12.535,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.256,30, σύνολο 14.791,30 ευρώ .../09-12-02, αξία 12.650,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.277,00, σύνολο 14.927,00 ευρώ .../09-12-02, αξία 12.327,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.218,86, σύνολο 14.545,86 ευρώ .../09-12-02, αξία 12.600,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.268,00, σύνολο 14.868,00 ευρώ .../10-12-02, αξία 11.000,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 1.980,00, σύνολο 12.980,00 ευρώ .../12-12-02, αξία 12.300,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.214,00, σύνολο 14.51,4,00 ευρώ .../13-12-02, αξία 12.327,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.218,86, σύνολο 14.545,86 ευρώ .../14-12-02, αξία 12.650,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.277,00, σύνολο 14.927,00 ευρώ .../19-12-02, αξία 8.700,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 1.566,00, σύνολο 10.266,00 ευρώ .../20-12-02, αξία 11.740,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.113,20, σύνολο 13.853,20 ευρώ .../20-12-02, αξία 11.200,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.016,00, σύνολο 13.216,00 ευρώ .../27-12-02, αξία 12.566,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.261,88, σύνολο 14.827,88 ευρώ .../30-12-02, αξία 10.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 1.890,00, σύνολο 12.390,00 ευρώ .../31-12-02, αξία 12.600,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.268,00, σύνολο 14.868,00 ευρώ .../02-12-02, αξία 12.000,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.160,00, σύνολο 14.160,00 ευρώ Χρήση .../04-04-03, αξία 12.000,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.160,00, σύνολο 14.160,00 ευρώ .../08-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../09-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../10-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../11 -04-03, αξία 12.470,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.244,60, σύνολο 14.714,60 ευρώ .../11-04-03, αξία 12.200,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.196,00, σύνολο 14.396,00 ευρώ .../14-0403, αξία 12.150,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.187,00, σύνολο 14.337,00 ευρώ .../16-04-03, αξία 11.850,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.133,00, σύνολο 13.983,00 ευρώ .../17-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../18-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../21-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../22-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../23-04-03, αξία 11.380,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.048,40, σύνολο 13.428,40 ευρώ .../24-04-03, αξία 12.300,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.214,00, σύνολο 14.514,00 ευρώ .../24-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../28-04-03, αξία 12.400,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.232,00, σύνολο 14.632,00 ευρώ .../28-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ ...28-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../29-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../29-04-03, αξία 12.100,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.178,00, σύνολο 14.278,00 ευρώ .../29-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../30-04-03, αξία 12.300,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.214,00,-σύνολο 14.514,00 ευρώ .../30-04-03, αξία 11.850,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.133,00, σύνολο 13.983,00 ευρώ" Από τις ανωτέρω παραδοχές, που διέλαβε στο σκεπτικό και το διατακτικό της αναιρεσιβαλλομένης αποφάσεώς του, προκύπτει ότι το δικαστήριο της ουσίας δέχθηκε, ότι οι αναιρεσείοντες διέπραξαν το έγκλημα της κατ’ εξακολούθηση φοροδιαφυγής, υπό την μορφή που προβλεπόταν από το άρθρο 19 παρ. 1 εδ.

α’ , 2, 3 και 4 του ν. 2523/1997, κατά τα σχετικώς προαναφερόμενα, όπως ίσχυε κατά την 17-11-2008, που θεωρήθηκε η σχετική έκθεση ελέγχου, ήτοι, ότι με σκοπό την απόκρυψη φορολογητέας ύλης απεδέχθησαν τα ανωτέρω φορολογικά στοιχεία, τα οποία ήσαν εικονικά επειδή οι συναλλαγές που αφορούσαν είχαν διενεργηθεί από πρόσωπο διαφορετικό του εκδότη τους, ήτοι της εταιρείας "... " και όχι γιατί αφορούσαν συναλλαγές ανύπαρκτες στο σύνολό τους ή σε μέρος τους, οπότε, στην περίπτωση αυτή, λόγω ποσού θα στοιχειοθετείτο η πλημμεληματική ή και η κακουργηματική μορφή του εδ.

β’ της διατάξεως του ανωτέρω άρθρου 19 παρ.1 του ν. 2523/1997. Η πράξη όμως αυτή, για την οποίαν κηρύχθηκαν ένοχοι και κατεδικάσθησαν οι αναιρεσείοντες, μετά την δημοσίευση, κατά την 15-6-2015, της προσβαλλομένης αποφάσεως, με το προστεθέν, με το άρθρο 8 του ν.4337/2015 στο ν.4174/2013 άρθρο 66 παρ. 5 εδ. α’ και θ’ , που ισχύει από 17-10-2015, έπαυσε να είναι αξιόποινη, αφού πλέον ορίζεται, κατά τα επίσης σχετικώς προεκτιθέμενα, ότι, δεν είναι εικονικό για τον λήπτη το φορολογικό στοιχείο, αν το πρόσωπο του εκδότη είναι μεν διαφορετικό από αυτό, που αναγράφεται στο στοιχείο, όμως τούτο (φορολογικό στοιχείο) αφορά πραγματική συναλλαγή, όπως, εν προκειμένω, κατά τις εκτεθείσες παραδοχές του, δέχεται ότι συμβαίνει το δικαστήριο της ουσίας με την προσβαλλομένη απόφασή του.

Κατ’ ακολουθίαν αυτών και δεδομένου, ότι η εν προκειμένω, με κοινή δήλωση των κατηγορουμένων αναιρεσειόντων ασκηθείσα, δήλωση αναιρέσεως είναι, κατά προαναφερόμενα παραδεκτή, και περιέχει τον σαφή και ορισμένο από το άρθρο 510 παρ. 1 στοιχ. Δ’ του ΚΠΔ αναιρετικό λόγο, με τον οποίον πλήττεται η αναιρεσιβαλλομένη απόφαση, ήτοι εκείνον της ελλείψεως της απαιτουμένης από τα άρθρα 93 παρ. 3 του Συντάγματος και 139 του ΚΠΔ ειδικής και εμπεριστατωμένης αιτιολογίας ως προς τον δόλο τελέσεως της πράξεως από τους κατηγορουμένους και ήδη αναιρεσείοντες, πρέπει, όπως προαναφέρεται, κατά τις διατάξεις των άρθρων 511 εδ.

δ`, 514 παρ. Α. περ. β’ και 518 παρ.1 του Κ.Ποιν.Δ., κατ’ εφαρμογή του ανωτέρω νεότερου και επιεικέστερου για τους αναιρεσείοντες νόμου, να αναιρεθεί η προσβαλλόμενη απόφαση και να κηρυχθούν αθώοι αυτοί, όπως ορίζεται στο διατακτικό, παρελκούσης της εξετάσεως των λοιπών λόγων αναιρέσεως.

ΓΙΑ ΤΟΥΣ ΛΟΓΟΥΣ ΑΥΤΟΥΣ

Αναιρεί την υπ’ αριθμ. 3705/2015 καταδικαστική απόφαση του Α’ Τριμελούς Εφετείου (πλημμελημάτων) Αθηνών.

Κηρύσσει τους αναιρεσείοντες-κατηγορουμένους Ά. Κ. του Ι. και Δ. Σ. του Μ., ..., αθώους του ότι: "στην Αθήνα την 17-11-2008, χρόνο κατά τον οποίον θεωρήθηκε η συνημμένη από 17-11-2008 έκθεση ελέγχου της διενεργήσασας τον έλεγχο ΥΠ.Ε.Ε και που αποτελεί την έναρξη της παραγραφής του διωκομένου εγκλήματος κατ’ άρθρο 2 παρ. 8, 9 του 2954/01, διαπιστώθηκε ότι κατά το χρονικό διάστημα από 2/12/02 έως 30/4/03 με περισσότερες πράξεις που συνιστούν εξακολούθηση του ιδίου εγκλήματος διέπραξαν το αδίκημα της φοροδιαφυγής και ειδικότερα απεδέχθησαν εικονικά φορολογικά στοιχεία, δηλονότι φορολογικά στοιχεία που εκδόθηκαν για συναλλαγές ανύπαρκτες στο σύνολό τους, με την έννοια ότι διενεργήθηκαν από πρόσωπο διαφορετικό από εκείνο του εκδότη, με σκοπό την απόκρυψη φορολογητέας ύλης.

Ειδικότερα με την ιδιότητά τους, ως διαχειριστές της εταιρείας με την επωνυμία ... και έδρα την Αθήνα, οδός ..., ζήτησαν, έλαβαν και καταχώρησαν στα βιβλία της πιο πάνω επιχείρησης τα πιο κάτω αναλυτικά αναφερόμενα φορολογικά στοιχεί, τα οποία είναι εικονικά ως προς το πρόσωπο του εκδότη διότι εκδόθηκαν για ανύπαρκτες συναλλαγές στο σύνολό τους με την έννοια ότι διενεργήθηκαν από πρόσωπο διαφορετικό από εκείνο του εκδότη, γεγονός που γνώριζαν οι κατηγορούμενοι και παρά ταύτα απεδέχθησαν αυτά με σκοπό την απόκρυψη φορολογητέας ύλης.

Τα φορολογικά αυτά στοιχεία είναι τα παρακάτω τα οποία εξέδωσε η επιχείρηση "...". Χρήση .../05-12-02, αξία 12.535,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.256,30, σύνολο 14.791,30 ευρώ .../09-12-02, αξία 12.650,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.277,00, σύνολο 14.927,00 ευρώ .../09-12-02, αξία 12.327,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.218,86, σύνολο 14.545,86 ευρώ .../09-12-02, αξία 12.600,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.268,00, σύνολο 14.868,00 ευρώ .../10-12-02, αξία 11.000,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 1.980,00, σύνολο 12.980,00 ευρώ .../12-12-02, αξία 12.300,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.214,00, σύνολο 14.51,4,00 ευρώ .../13-12-02, αξία 12.327,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.218,86, σύνολο 14.545,86 ευρώ .../14-12-02, αξία 12.650,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.277,00, σύνολο 14.927,00 ευρώ .../19-12-02, αξία 8.700,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 1.566,00, σύνολο 10.266,00 ευρώ .../20-12-02, αξία 11.740,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.113,20, σύνολο 13.853,20 ευρώ .../20-12-02, αξία 11.200,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.016,00, σύνολο 13.216,00 ευρώ .../27-12-02, αξία 12.566,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.261,88, σύνολο 14.827,88 ευρώ .../30-12-02, αξία 10.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 1.890,00, σύνολο 12.390,00 ευρώ .../31-12-02, αξία 12.600,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.268,00, σύνολο 14.868,00 ευρώ .../02-12-02, αξία 12.000,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.160,00, σύνολο 14.160,00 ευρώ Χρήση .../04-04-03, αξία 12.000,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.160,00, σύνολο 14.160,00 ευρώ .../08-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../09-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../10-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../11 -04-03, αξία 12.470,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.244,60, σύνολο 14.714,60 ευρώ .../11-04-03, αξία 12.200,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.196,00, σύνολο 14.396,00 ευρώ .../14-0403, αξία 12.150,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.187,00, σύνολο 14.337,00 ευρώ .../16-04-03, αξία 11.850,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.133,00, σύνολο 13.983,00 ευρώ .../17-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../18-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../21-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../22-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../23-04-03, αξία 11.380,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.048,40, σύνολο 13.428,40 ευρώ .../24-04-03, αξία 12.300,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.214,00, σύνολο 14.514,00 ευρώ .../24-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../28-04-03, αξία 12.400,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.232,00, σύνολο 14.632,00 ευρώ .../28-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ ...28-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../29-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../29-04-03, αξία 12.100,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.178,00, σύνολο 14.278,00 ευρώ .../29-04-03, αξία 12.500,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.250,00, σύνολο 14.750,00 ευρώ .../30-04-03, αξία 12.300,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.214,00,-σύνολο 14.514,00 ευρώ .../30-04-03, αξία 11.850,00 ευρώ, Φ.Π.Α. 2.133,00, σύνολο 13.983,00 ευρώ"

Κρίθηκε και αποφασίσθηκε στην Αθήνα στις 12 Οκτωβρίου 2016.

Δημοσιεύθηκε στην Αθήνα σε δημόσια συνεδρίαση στο ακροατήριό του στις 14 Οκτωβρίου 2016.

Η ΑΝΤΙΠΡΟΕΔΡΟΣ Ο ΓΡΑΜΜΑΤΕΑΣ