BS-1875/2017-OLRBS-1875/2017-OLR · Østre Landsret

Landsretten ændrer byrettens kendelse, og Part 1's anmodning om nyt syn og skøn tages hermed ikke til følge

[DOKUMENT] Afgørelse (9 sider) UDSKRIFT AF ØSTRE LANDSRETS RETSBOG ____________

Den 27. november 2017 satte Østre Landsret retten i retsbygningen, Bredgade 42, Køben- havn.

Som dommere fungerede landsdommerne Ole Dybdahl, Lene Jensen og Jacob Thaarup (kst.), førstnævnte som rettens formand.

Der foretoges

(advokat Jens Jordahn)

Ingen var mødt eller indkaldt.

Der fremlagdes kæreskrift af 24. august 2017, hvorved Bornholms Brandforsikring A/S med Procesbevillingsnævnets tilladelse af 23. august 2017 har kæret Retten på Bornholms kendelse af 10. juli 2017 (BS 11-81/2017), hvorved nyt syn og skøn blev tilladt.

Der fremlagdes endvidere kæresvarskrift af 6. september 2017 fra Part 1

, kærereplik af 18. september 2017, kæreduplik af 20. september 2017, kærendes processkrifter af 2. og 17. oktober 2017, indkæredes processkrifter af 6. og 19. oktober 2017 samt kæreprocesskrift 3 af 24. oktober 2017 fra kærende. -2-

Endvidere fremlagdes byrettens fremsendelsesbrev af 28. august 2017 og udskrift af rets- bogen indeholdende den kærede afgørelse.

Byretten har ved sagens fremsendelse henholdt sig til den trufne afgørelse.

De modtagne bilag var til stede.

Bornholms Brandforsikring A/S har nedlagt påstand om, at Part 1's

anmodning om fornyet syn og skøn nægtes fremme. Brandforsikringsselskabet har til støtte herfor navnlig gjort gældende, at parterne har aftalt, at et udenretligt syn og skøn ved den i fællesskab valgte skønsmand skulle træde i stedet for et indenretligt syn og skøn. De af Part 1 rejste spørgsmål om skønsmandens beregningsgrundlag bør foreholdes den allerede udpegede skønsmand, civilingeniør Person 1 , der har afgivet to erklæringer til brug for sagen. Skønsmanden kan ikke anses for inhabil, og det bestrides, at han har begået fejl under sagen. Det bestrides endvidere, at der inden for det foreliggende område findes ”andre skoler”, idet der er tale om en klassisk taksator- opgave vedrørende vurderingen af, hvilke skader der er indtrådt, og hvad det vil koste at udbedre disse. Samtidig er der uenighed om, hvilke dele af Part 1's

bygninger, der er beskadiget af rotter, hvilket afspejler sig i de af skønsmand Person 1 og bygningsingeniør Person 2 opgjorte beløb. Endelig har Bornholms Brandforsikring A/S gjort gældende, at ændringen af retsplejelovens § 209, hvorved muligheden for at udmelde yderligere syn og skøn blev udvidet, ikke er anvende- lig i herværende sag, idet det af ændringslovens § 2 fremgår, at reglerne trådte i kraft den 1. juli 2017 og dermed efter både begæringen om og protesten mod fornyet syn og skøn fremkom for retten.

Part 1 har nedlagt påstand om stadfæstelse af byrettens kendelse, idet betingelserne for at tillade nyt syn og skøn er opfyldt. Part 1

har til støtte herfor navnlig gjort gældende, at skønsmand Person 1 har en faglig tilgang til besvarelsen af spørgsmålene om prissætning af omkostningerne til af- hjælpning, som ikke er enerådende, og i denne og tilsvarende entreprisesager er der således mindst to ”skoler”. Der er behov for at få udmeldt en skønsmand, der med udgangspunkt i V&S prisbøgerne (nu MOLIO Prisdata) prissætter de nødvendige arbejder. Der protesteres imod, at der indhentes bemærkninger fra Person 1 om, hvorvidt denne har anvendt MOLIO Prisdata eller andre erfaringstal som grundlag for sine vurderinger, -3-

idet skønsmanden allerede detaljeret har beskrevet, hvordan han støtter sine prisvurderin- ger. Yderligere spørgsmål herom vil være utilladeligt ledende og vil sinke afgørelsen uri- meligt. Det er også gjort gældende, at Person 1 er inhabil som følge af, at han ikke har besvaret visse spørgsmål. Endelig har Part 1 gjort gældende, at ændringen af retsplejelovens § 209 finder anvendelse i sagen.

Forarbejder I lovforslaget (L 20 fremsat den 5. oktober 2016) vedrørende ændringen af retsplejelovens § 209 mv. er om den foreslåede øgede mulighed for udpegning af flere skønsmænd anført:

” 2.1.2. Retsplejerådets overvejelser 2.1.2.1. Indledning Proceduren i forbindelse med syn og skøn udmeldt af retten sikrer bl.a., at den sagkyndige er uvildig i forhold til sagens parter og skønstemaet, og at parterne har lige muligheder for at stille de spørgsmål til skønsmanden, som de ønsker. Blandt andet som følge heraf bliver skønsmændenes erklæringer ofte tillagt meget stor bevismæssig vægt. Afhængig af sagens nærmere karakter kan der derfor let hos en part opstå en fornemmelse af, at det står og falder med skøns- mandens konklusioner, om parten vinder eller taber sagen. Dette har generelt den positive virkning, at parterne udviser stor omhu med formuleringen af spørgsmålene til skønsmanden – eventuelt med egen sagkyn- dig bistand hertil – og med hensyn til at sikre, at skønsmanden til brug for sin besigtigelse og sin besvarelse af skønstemaet har alt baggrundsmateriale, som er relevant set fra den pågældende parts synsvinkel. Der kan imidlertid inden for flere fagområder – ikke kun inden for eksempelvis økonomisk teori og sta- tistik eller design, men også i øvrigt på det naturvidenskabelige, samfundsvi- denskabelige og humanistiske område – være forskellige teoretiske eller meto- diske tilgange inden for de enkelte fag. Disse forskelle i de sagkyndiges fore- trukne måder at forholde sig til en given problemstilling på kan undertiden ha- ve væsentlig betydning for skønsmandens bevarelse af spørgsmålene, uanset om skønsmanden forsøger at tage forbehold for, at der kan være andre måder at se sagen på. I en række tilfælde findes der således ikke kun ét "rigtigt" svar. Som følge heraf kan det – trods omhu med udformning af spørgsmål og forbe- redelse af skønsmanden – undertiden synes at bero på, hvem der er blevet ud- peget som skønsmand, hvordan det udmeldte syn og skøn falder ud. Navnlig i sådanne tilfælde kan parterne ønske at have større sikkerhed for at kunne få bi- bragt retten den sagkyndige synsvinkel, som bedst støtter den pågældende parts standpunkt i sagen. Et sådant ønske kan principielt set søges imødekommet på flere forskellige måder, dels ved at udvide mulighederne for at få flere skønsmænd til at be- dømme det samme emne – dvs. ved at justere de gældende regler om syn og skøn – dels ved, at parterne i stedet for eller som supplement til syn og skøn kan fremlægge sagkyndige erklæringer, som de selv har indhentet eller indhen- -4-

ter under sagen, og som vedrører de konkrete bevistemaer i den pågældende sag. Overvejelser om disse spørgsmål må efter Retsplejerådets opfattelse inddrage det almindelige forhandlingsprincip sammenholdt med, at syn og skøn også fungerer som sagkyndig bistand for retten, når den skal vurdere sagens bevis- materiale. Det må endvidere indgå i overvejelserne, at et af formålene med proceduren i forbindelse med syn og skøn netop er at sikre, at der normalt kun er behov for, at der skal indhentes én sagkyndig erklæring om det pågældende tema, hvilket i almindelighed er med til at begrænse udgifterne og dermed også risikoen ved at føre en retssag og sikre, at sagen ikke trækker i unødigt lang- drag. … 2.1.2.2. To eller flere skønsmænd fra starten Efter den ændring af retsplejelovens regler om syn og skøn, der trådte i kraft i 2014, er der blevet indført en større frihed for parterne til at stille skønsmanden netop de spørgsmål, de selv forventer kan fremkalde de svar, som kan have af- gørende bevismæssig betydning i den pågældende sag. Denne ændring af reglerne om syn og skøn har navnlig haft til formål at frem- me en hurtigere og mere effektiv gennemførelse af skønsforretninger, derved at der som nævnt ikke længere skal bruges tid på at opnå enighed om formulerin- gen af spørgsmålene til skønsmanden. Ændringen har samtidig også forbedret parternes mulighed for at få skønsmanden til at forholde sig til de aspekter, de selv anser for afgørende, herunder eventuelle nye faglige synsvinkler, som skønsmanden måske endnu ikke er bekendt eller fuldt fortrolig med. De nye regler rokker dog ikke på nogen måde ved skønsmandens selvstændighed og uafhængighed, og der kan fortsat forekomme situationer, hvor der er flere an- erkendte faglige tilgange til en problemstilling, og hvor parterne kan opleve det som ret afgørende for udfaldet af skønsforretningen, hvilken ”skole” inden for fagområdet den udpegede skønsmand tilhører. Retsplejerådet finder derfor, at der bør åbnes mulighed for, at retten i særlige tilfælde kan beslutte at udpege to (eller flere) skønsmænd til at besvare de samme spørgsmål. Den gældende bestemmelse i retsplejelovens § 198 er efter sin ordlyd ikke til hinder herfor, men hjemlen til at udpege mere end én skønsmand er hidtil (bortset fra særtilfælde, hvor skønsforretningen vil medfø- re, at genstanden ødelægges eller forandres) kun blevet brugt, hvis det for at kunne besvare spørgsmålene har været nødvendigt at udpege skønsmænd, der dækker forskellige fagområder, eller hvis der har været tale om store sager, der har kunnet ”bære” fordyrelsen, og hvor skønsmændenes fagkundskab har kun- net supplere/komplettere hinanden. Det vil derfor efter rådets opfattelse være rigtigst at ændre bestemmelsen, således at det kommer til at fremgå klart, at der også vil kunne udpeges flere skønsmænd til at besvare det eller de samme spørgsmål, dvs. skønsmænd der dækker det samme fagområde. Der vil navnlig kunne være anledning til at bruge en sådan regel, og dermed fravige udgangs- punktet om, at der kun skal medvirke én skønsmand inden for samme fagom- råde, i tilfælde, hvor der er forskellige relevante faglige synsvinkler eller meto- der inden for det pågældende fagområde, og hvor der samtidig er rimelig grund til at antage, at dette vil kunne få betydning for skønsmandens konklusioner. -5-

En regel om, at der kan udpeges flere skønsmænd til at vurdere de samme spørgsmål, må ikke bruges til at vidtløftiggøre bevisførelsen i strid med det ge- nerelle hensyn til at sikre en hurtig og omkostningseffektiv procesførelse. Rå- det finder imidlertid, at retten nøje vil kunne vurdere i det enkelte tilfælde, om det på grundlag af sagens og skønstemaets karakter er hensigtsmæssigt at ud- pege to (eller flere) skønsmænd fra starten. Der vil naturligvis ikke være "flere skoler" eller nyudviklede faglige synsvink- ler på alle fagområder, og i nogle tilfælde vil der formentlig også kunne være et praktisk problem med at finde flere skønsmænd, som både er uafhængige og kvalificerede. Og selv om retten finder det sandsynliggjort, at der er forskellige relevante faglige tilgange til de spørgsmål, der skal stilles, må retten også nøje vurdere det omkostningsmæssige aspekt, navnlig hvis kun den ene part ønsker flere skønsmænd udpeget. I så fald vil retten kunne tage i betragtning, om sa- gen skønnes at have så væsentlig betydning for parterne – eventuelt på grund af de økonomiske værdier, den angår – at sagen "kan bære" fordyrelsen ved at udpege to eller flere skønsmænd. … 2.1.2.3. Udvidet mulighed for nyt syn og skøn om samme spørgsmål Efter den gældende bestemmelse i retsplejelovens § 209 kan nyt syn og skøn ved andre skønsmænd finde sted, når retten ”finder det hensigtsmæssigt”. Det er i praksis vanskeligt at få udmeldt en ny skønsmand under påberåbelse af, at den første skønserklærings indhold er urigtigt eller mangelfuldt. I de fleste til- fælde må en part, som er utilfreds, nøjes med at stille supplerende spørgsmål til skønsmanden. Der er dog i praksis givet tilladelse til nyt syn og skøn ved en anden skønsmand, hvis der har foreligget konkrete og rimeligt bestyrkede op- lysninger, som har skabt tvivl om den tidligere udmeldte skønsmands kvalifi- kationer. Der skal være tale om ret graverende forhold, hvor den første skøns- erklæring må formodes at være fejlbehæftet, ufuldstændig og/eller indholds- mæssig uklar i en sådan grad, at der er tvivl om, hvorvidt erklæringen opfylder de faglige krav, der er nødvendige for, at den kan opfylde sit formål. Retsplejerådet finder, at denne praksis er velbegrundet og bør videreføres. Der ville ellers være risiko for at anspore til et stort antal processer om skønsman- dens egnethed, som egentlig blot dækker over utilfredshed med dennes konklu- sioner. Rådet finder imidlertid, at der bør åbnes mulighed for nyt syn og skøn ved en anden skønsmand i de samme tilfælde, som er omtalt ovenfor i afsnit 2.1.2.2 om forslaget vedrørende flere skønsmænd til at besvare de samme spørgsmål. Hvis det kan sandsynliggøres over for retten, at den første skønsmands konklu- sioner kan være udslag af en faglig tilgang til spørgsmålene, som ikke er ene- rådende inden for det pågældende fag, og at der således er "flere skoler" inden for det relevante fagområde – dvs. hvis andre anerkendte faglige tilgange til temaet kan føre til andre bedømmelser – bør det ikke afskære muligheden for at få udmeldt en ny skønsmand, at spørgsmålet først er blevet bragt på bane, ef- ter at den første skønserklæring foreligger. Hvis den første skønsmands måde at se sagen på ikke er den eneste anerkendte, vil det normalt heller ikke være hensigtsmæssigt at anmode den samme skønsmand om at udarbejde en ny/alternativ besvarelse ud fra en faglig synsvinkel, som han ikke er enig i eller fuldt fortrolig med. -6-

En regel herom vil således opfange de tilfælde, hvor man ikke forud for ud- meldingen af syn og skøn har været opmærksom på risikoen for, at skønsman- den ikke dækker hele det relevante faglige spektrum i sin tilgang til sagen. Selv om det er klart, at det efter omstændighederne vil være sådan, at den uundgåelige forlængelse af den tid, det tager at forberede hovedforhandlingen, kunne være undgået ved at bringe spørgsmålet om flere skønsmænd frem på et tidligere tidspunkt, finder rådet, at retten kan tage dette i betragtning efter en konkret vurdering i det enkelte tilfælde, hvor det også i øvrigt må vurderes, om en parts ønske om at få udmeldt en ny skønsmand reelt blot skyldes utilfreds- hed med den første skønsmands konklusioner. Der må også fortsat være mulig- hed for, at retten efter en konkret vurdering kan lægge vægt på væsentlige hen- syn til sagens fremdrift, som kan tale afgørende imod at tillade nyt syn og skøn. Muligheden for at stille supplerende spørgsmål til den første skønsmand er en anden forskel i forhold til situationen ved udmelding af det første syn og skøn. Også dette aspekt kan retten imidlertid tage i betragtning, således at der ikke gives tilladelse til nyt syn og skøn ved en anden skønsmand, hvis indvendin- gerne mod den første skønserklæring vedrører mindre ting, der kan afklares med supplerende spørgsmål. Det vil naturligvis være et væsentligt spørgsmål, hvordan en part kan sandsyn- liggøre over for retten, at den første skønserklæring ikke på rimelig måde af- spejler, at der er forskellige relevante faglige synsvinkler på det pågældende faglige område. Retterne tillader allerede i dag i praksis, at parterne fremlægger sagkyndige erklæringer, selv om de er indhentet ensidigt efter sagens anlæg og modtagelsen af den første skønserklæring, når det sker for at understøtte og be- grunde en begæring om nyt syn og skøn. Sådanne ensidigt indhentede erklæ- ringer fremlægges således ikke som bevis i sagen. Rådet finder, at denne prak- sis er hensigtsmæssig. En part kan også vælge at anmode retten om tilladelse til at udvælge en uvildig sagkyndig, der kan belyse eksistensen af “flere skoler” mv. inden for det relevante fagområde. Rådet foreslår derfor, at retsplejelovens § 209 ændres i overensstemmelse med det anførte, således at den ovenfor beskrevne praksis lovfæstes i et vist omfang, og således at muligheden for at få udmeldt nyt syn og skøn ved en anden skønsmand udvides som anført.

…

Justitsministeriet er enig med Retsplejerådet i, at der bør åbnes mulighed for, at retten i særlige tilfælde fra starten kan beslutte at udpege to (eller flere) skøns- mænd til at besvare de samme spørgsmål.

Justitsministeriet er i den forbindelse enig med rådet i, at der navnlig vil kunne være anledning til at bruge en sådan regel i tilfælde, hvor der er forskellige re- levante faglige synsvinkler eller metoder inden for det pågældende fagområde, og hvor der samtidig er rimelig grund til at antage, at dette vil kunne få betyd- ning for skønsmandens konklusioner. Justitsministeriet er endvidere enig med Retsplejerådet i, at en sådan regel ikke må bruges til at vidtløftiggøre bevisfø- relsen i strid med det generelle hensyn til at sikre en hurtig og omkostningsef- -7-

fektiv procesførelse, og at retten derfor ved anvendelsen af reglen nøje bør vurdere det omkostningsmæssige aspekt – om sagen "kan bære" fordyrelsen – navnlig hvis kun den ene part ønsker flere skønsmænd udpeget.

Det foreslås på den baggrund i lovforslagets § 1, nr. 2, at ændre retsplejelovens § 198 i overensstemmelse med Retsplejerådets lovudkast.

Justitsministeriet er desuden enig med Retsplejerådet i, at der bør gives mulig- hed for at tillade nyt syn og skøn ved en anden skønsmand i de samme tilfælde, som er omtalt ovenfor, med henblik på at opfange de tilfælde, hvor man ikke forud for udmeldingen af syn og skøn har været opmærksom på risikoen for, at skønsmanden ikke dækker hele det relevante faglige spektrum i sin tilgang til sagen.

Justitsministeriet er i den forbindelse enig med rådet i, at der fortsat skal være mulighed for, at retten efter en konkret vurdering kan lægge vægt på væsentli- ge hensyn til sagens fremdrift, som kan tale afgørende imod at tillade nyt syn og skøn, ligesom retten bør inddrage muligheden for at stille supplerende spørgsmål til den første skønsmand i vurderingen af, om nyt syn og skøn skal udmeldes.

Det foreslås på den baggrund i lovforslagets § 1, nr. 3, at ændre retsplejelovens § 209 i overensstemmelse med Retsplejerådets lovudkast.”

Om lovens ikrafttræden anføres det i lovforslaget:

”Det foreslås, at loven træder i kraft den 1. juli 2017.

Da der ikke foreslås en overgangsbestemmelse i loven, vil de foreslåede regler om udvidet mulighed for anvendelse af syn og skøn og fremlæggelse af sag- kyndige beviser således også kunne anvendes i sager, der verserer ved lovens ikrafttræden.

Retten bør dog i forbindelse med vurderingen af, om de nye regler skal finde anvendelse i verserende sager, nøje inddrage det omkostningsmæssige aspekt herved, herunder hensynet til at sikre sagens fremdrift. Det forudsættes i den forbindelse, at sådanne hensyn som udgangspunkt vil blive tillagt større vægt, jo længere fremskreden sagens behandling er.”

Efter votering afsagdes

kendelse:

Det fremgår af sagens oplysninger, at Part 1 i maj 2017 har anlagt en sag mod sit forsikringsselskab, Bornholms Brandforsikring A/S, med påstand om blandt -8-

andet en erstatning på godt 2.750.000 kr. inkl. moms i forbindelse med rotteindtrængen i hendes ejendom i By 1 . Bornholms Brandforsikring A/S har påstået blandt andet frifin- delse mod betaling af godt 860.000 kr. inkl. moms. Tvisten vedrører dækningsomfang og tabsopgørelse.

Forud for sagens anlæg er der efter aftale mellem parterne i 2015 foretaget udenretligt syn og skøn ved civilingeniør Person 1 , der på baggrund af skønstemaer fra begge parter har afgivet erklæringer af 8. januar og 7. maj 2016. Skønsmanden konklude- rer, at den samlede udbedringspris på grundlag af de stillede spørgsmål udgør 688.200 kr. + moms svarende til det beløb, som brandforsikringsselskabet vil betale. For så vidt angår isoleringsmaterialer af mærket Isover har skønsmanden oplyst at have indhentet priser fra Jem og Fix og på nettet. Person 1 (P1)

Part 1 har forud for sagens anlæg ”bedt … bygningsingeniør Person 2 … foretage en beregning og sammenligne med det resultat P1 var nået til.” Bygningsingeniør Person 2 har den 27. april 2017 – for så vidt angår materialeudgifter primært ved brug af V&S Prisdata – opgjort samlede omkostninger til 1.562.000 kr. + moms.

Af de af byretten anførte grunde og under henvisning til lovforslagets bemærkninger om ikrafttræden tiltræder landsretten, at ændringen af retsplejelovens § 209 finder anvendelse i den foreliggende sag, uanset at spørgsmålet om nyt syn og skøn blev rejst før lovens ikraft- træden den 1. juli 2017.

Part 1 gør navnlig gældende, at skønsmanden og bygningsingeniør Person 2 har en prismæssig forskellig opgørelse af materialeudgifterne til afhjælpning. Parterne vil ved fornyede henvendelser til den allerede benyttede syns- og skønsmand, civilingeniør Person 1 , kunne få disse forhold belyst nærme- re. Landsretten finder på denne baggrund, at der ikke er grundlag for at udmelde nyt syn og skøn i sagen ved anden skønsmand.

Landsretten finder det ikke antageliggjort, at civilingeniør Person 1 i øv- rigt i sagen har begået fejl eller gjort sig inhabil. -9-

På denne baggrund tager landsretten Bornholms Brandforsikring A/S’ påstand til følge som nedenfor bestemt.

Thi bestemmes:

Part 1's anmodning om nyt syn og skøn tages ikke til følge.

Part 1 skal i kæremålsomkostninger inden 14 dage betale 6.250 kr. inkl. moms til Bornholms Brandforsikring A/S.

Kæreafgiften tilbagebetales.

Retten hævet.