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3 StR 324/22 ECLI:DE:BGH:2022:161122B3STR324.22.0 KI-generiert

Concurrent conviction for sexual assault and attempted rape: exclusion of attempted qualification upon completion of basic offense under § 177 StGB

Geschäftsnummer 3 StR 324/22
Gericht / Behörde
Rechtsordnung Deutschland (DE)
Entscheiddatum
Ausgang Teilweise gutgeheissen (Partially Allowed)
Kostenauflage zulasten Beschwerdeführer/in
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Legislator-Zusammenfassung

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The Federal Court of Justice (BGH) partially granted the defendant's revision, modifying the lower court's judgment to remove the conviction for attempted rape committed in legal unity with sexual assault, while upholding the remaining convictions for sexual abuse of children and protection, and ordering the defendant to bear the costs of the appellate proceedings and the victim's expenses. The defendant, convicted for multiple offenses including sexual abuse of a minor and a sexual assault on a sleeping victim, challenged the legal characterization of the latter act, arguing that while the element of sexual assault under § 177(2)(1) StGB was proven, the concurrent conviction for attempted rape was legally erroneous because the completion of the basic offense of sexual assault under § 177(1) StGB precludes a separate conviction for the attempted aggravation under § 177(5)-(6) StGB as a sentencing guideline. Relying on established jurisprudence, the court held that once the basic offense is complete, the "attempted rape" qualification cannot be separately tenored, necessitating the correction of the verdict to reflect only the sexual assault, while affirming the finding of guilt for the assault given the victim's inability to form or express will due to sleep.

Legislator-Regeste

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§ 177 Abs. 2 Nr. 1 StGB, § 179 StGB, § 177 Abs. 1 StGB, § 177 Abs. 6 StGB, § 473 Abs. 4 StPO; Concurrent conviction for sexual assault and attempted rape: exclusion of attempted qualification upon completion of basic offense under § 177 StGB: The defendant, convicted for multiple offenses including sexual abuse of a minor and a sexual assault on a sleeping victim, challenged the legal characterization of the latter act, arguing that while the element of sexual assault under § 177(2)(1) StGB was proven, the concurrent conviction for attempted rape was legally erroneous because the completion of the basic offense of sexual assault under § 177(1) StGB precludes a separate conviction for the attempted aggravation under § 177(5)-(6) StGB as a sentencing guideline. Relying on established jurisprudence, the court held that once the basic offense is complete, the "attempted rape" qualification cannot be separately tenored, necessitating the correction of the verdict to reflect only the sexual assault, while affirming the finding of guilt for the assault given the victim's inability to form or express will due to sleep.

Schlagwörter

KI-generiert
Sexualdelikts Tätlichkeit schwerer Fall qualifizierte Vergewaltigung vollendeter Versuch Realkonkurrenz von Straftaten

Zitierte Gesetzesbestimmungen

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§ 177 Abs. 2 Nr. 1 StGB
Auf dieser Grundlage ist der Schuldspruch wegen sexuellen Übergriffs nach § 177 Abs. 2 Nr. 1 StGB ohne Rechtsfehler.
§ 179 StGB
September 1991 - 5 StR 364/91, BGHSt 38, 68 zu § 179 StGB a.F.; Fischer, StGB, 69.
§ 177 Abs. 1 StGB
davon ausgegangen, dass eine versuchte Vergewaltigung bei Vollendung des Grundtatbestandes des § 177 Abs. 1 StGB auf Grund des auch nach der Neufassung der Vorschrift durch das Gesetz zur Verbesserung der sexuellen Selbstbestimmung vom 4.11.2016 (BGBl.
§ 177 Abs. 6 StGB
2460) weiterhin als Strafzumessungsregel ausgestalteten § 177 Abs. 6 StGB (vgl.
§ 473 Abs. 4 StPO
Provision cited in the dispositive order regarding the allocation of costs and necessary expenses to the defendant.

Zitierte Rechtsprechung

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5 StR 580/19
Sexual assault of sleeping child: exploitation of incapacity to form or express will under § 177 Abs. 2 Nr. 1 StGB
5 StR 364/91
September 1991 - 5 StR 364/91, BGHSt 38, 68 zu § 179 StGB a.F.; Fischer, StGB, 69.
BGHSt 38, 68
September 1991 - 5 StR 364/91, BGHSt 38, 68 zu § 179 StGB a.F.; Fischer, StGB, 69.
6 StR 7/20
Sexual coercion with force: completed offense via preparatory acts and exclusion of concurrent attempted rape
2 StR 170/18
Exclusion of concurrent attempted rape conviction under § 177 Abs. 6 StGB when acts constitute completed sexual coercion under § 177 Abs. 5 StGB
3 StR 587/17
Auxiliary victim's appeal for reclassification of sexual coercion to rape barred as a sentencing-only issue under § 400 StPO
KI-generiert
2 StR 170/18
Exclusion of concurrent attempted rape conviction under § 177 Abs. 6 StGB when acts constitute completed sexual coercion under § 177 Abs. 5 StGB
4 StR 185/19
Attempted sexual assault: completed versus incompleted attempt and requirements for involuntary interruption
3 StR 166/24
Qualification of failed penetrative rape as completed sexual coercion under § 177 StGB
2 StR 298/24
Sexual assault during sleep: Sufficiency of series crime individualization and application of inability to form will under § 177 Abs. 2 Nr. 1 StGB
6 StR 325/25
Sexual assault conviction: Sufficiency of basic offense findings rendering constitutional challenge to aggravated § 177 Abs. 2 Nr. 2 StGB moot

Zentrale Rechtsfragen, extrahiert von Legislator

KI-generiert
§ 473 Abs. 4 StPO

Provision cited in the dispositive order regarding the allocation of costs and necessary expenses to the defendant.

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Volltext

1. Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Landgerichts Kleve vom 3. Juni 2022 im Schuldspruch dahin geändert, dass die Verurteilung wegen tateinheitlich begangener versuchter Vergewaltigung entfällt.

2. Die weitergehende Revision wird verworfen.

3. Der Beschwerdeführer hat die Kosten des Rechtsmittels und die der Nebenklägerin im Revisionsverfahren entstandenen notwendigen Auslagen zu tragen.

[GRUENDE]

Das Landgericht hat den Angeklagten wegen sexuellen Missbrauchs von Kindern in Tateinheit mit sexuellem Missbrauch von Schutzbefohlenen, sexuellen Missbrauchs von Schutzbefohlenen in zwei Fällen und sexuellen Übergriffs in Tateinheit mit versuchter Vergewaltigung zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von zwei Jahren und drei Monaten verurteilt. Im Übrigen hat es ihn freigesprochen. Der Angeklagte beanstandet mit seiner Revision die Verletzung formellen und materiellen Rechts. Das Rechtsmittel hat mit der Sachrüge den aus der Beschlussformel ersichtlichen Teilerfolg und ist im Weiteren unbegründet.

1. Nach den vom Landgericht zu dem letzten Fall getroffenen Feststellungen griff der Angeklagte der in ihrem Bett schlafenden Nebenklägerin von hinten in die Unterhose und versuchte, mit einem Finger in ihre Scheide einzudringen.

Auf dieser Grundlage ist der Schuldspruch wegen sexuellen Übergriffs nach § 177 Abs. 2 Nr. 1 StGB ohne Rechtsfehler. Soweit die Revision geltend macht, für einen Vorsatz des Angeklagten mangele es an tatsächlichen Anhaltspunkten, ergibt sich der subjektive Tatbestand aus dem Zusammenhang sowohl der Feststellungen als auch der Beweiswürdigung. Insbesondere hat die Strafkammer rechtsfehlerfrei die Einlassung des Angeklagten für widerlegt erachtet, der zufolge die Nebenklägerin bereits wach gewesen sei. Vor diesem Hintergrund hat es hier keiner ausdrücklichen Ausführungen dazu bedurft, dass er ihren Schlaf bemerkte.

Allerdings ist der Schuldspruch wegen einer tateinheitlich begangenen versuchten Vergewaltigung aufzuheben.

Der Generalbundesanwalt hat hierzu insgesamt ausgeführt:

"[…] die Verurteilung wegen sexuellen Übergriffs nach § 177 Abs. 2 Nr. 1 StGB wegen der Tat im August 2019 begegnet keinen rechtlichen Bedenken.

Der Angeklagte hat ausgenutzt, dass die Nebenklägerin nicht in der Lage war, einen den sexuellen Handlungen des Angeklagten entgegenstehenden Willen zu bilden oder zu äußern (vgl. zum Schlaf als einen die Ablehnungsfähigkeit ausschließenden Zustand BGH, Beschl. v. 20. Februar 2020 - 5 StR 580/19, BeckRS 2020, 3552; Urt. v. 24. September 1991 - 5 StR 364/91, BGHSt 38, 68 zu § 179 StGB a.F.; Fischer, StGB, 69. Aufl., § 177 Rn. 22).

Das Landgericht ist mit der ständigen Rechtsprechung (BGH, Urt. v. 15. Juli 2020 - 6 StR 7/20, NStZ-RR 2020, 312; Beschl. v. 5. Juni 2018 - 2 StR 170/18, BeckRS 2018, 15168; Fischer, StGB, 69. Aufl., § 177 Rn. 147) davon ausgegangen, dass eine versuchte Vergewaltigung bei Vollendung des Grundtatbestandes des § 177 Abs. 1 StGB auf Grund des auch nach der Neufassung der Vorschrift durch das Gesetz zur Verbesserung der sexuellen Selbstbestimmung vom 4.11.2016 (BGBl. I, S. 2460) weiterhin als Strafzumessungsregel ausgestalteten § 177 Abs. 6 StGB (vgl. BGH, Beschl. v. 9. Januar 2018 - 3 StR 587/17, BeckRS 2018, 1502; BT-Drs. 18/9097, S. 28) nicht in Betracht kommt (UA S. 28). Dann ist aber auch keine Tenorierung als versuchte Vergewaltigung möglich, weshalb der Schuldspruch zu berichtigen ist."

Dem schließt sich der Senat an.

2. Die weitere Nachprüfung des Urteils auf Grund der Revisionsrechtfertigung hat, wie vom Generalbundesanwalt näher dargelegt, keinen sonstigen Rechtsfehler zum Nachteil des Angeklagten ergeben.

3. Angesichts des nur geringen Teilerfolgs der Revision ist es nicht unbillig, den Beschwerdeführer mit den gesamten durch sein Rechtsmittel entstandenen Kosten und Auslagen zu belasten (§ 473 Abs. 4 StPO).

Schäfer

Hohoff

Anstötz

Kreicker

Voigt