Municipality Appeal of Annulment of Building Permit Denial Dismissed

Incarto n. 52.2007.363 · Lugano 17 gennaio 2008 · In nome della Repubblica e Cantone Ticino Il Tribunale cantonale amministrativo

composto dei giudici: · Lorenzo Anastasi, presidente, Stefano Bernasconi, Matteo Cassina

segretario: · Leopoldo Crivelli

statuendo sul ricorso 23 ottobre 2007 del

Comune di Lugano, contro

la decisione 3 ottobre 2007 del Consiglio di Stato (n. 5072) che annulla la decisione 5 aprile 2007 con cui il municipio di Lugano ha negato all'__________. CO 1 la licenza edilizia per demolire un edificio del nucleo di Breganzona e costruire uno stabile d'appartamenti (part. 262);

viste le risposte:

- 6 novembre 2007 del Consiglio di Stato;

- 21 novembre 2007 dell'__________. CO 1;

letti ed esaminati gli atti;

ritenuto, in fatto

A. Il 19 luglio 2006 l'__________. CO 1 ha chiesto al municipio di Lugano il permesso di demolire un vecchio edificio in disuso, situato nel nucleo di Breganzona (part. 262) per costruirvi un nuovo stabile d'appartamenti, strutturato su quattro piani e dotato di un'autorimessa sotterranea.

Alla domanda si sono opposti alcuni vicini, contestando l'intervento soprattutto dal profilo delle distanze e delle altezze.

Raccolto l'avviso del Dipartimento del territorio, con decisione 5 aprile 2007 il municipio ha respinto la domanda, ritenendo che il precario stato di conservazione del vecchio edificio non ne giustificasse la demolizione. Il volume del nuovo stabile, doppio rispetto a quello esistente, disattenderebbe inoltre l'obbligo di rispettare le volumetrie della costruzione demolita e delle costruzioni vicine, sancito dall'art.

49.2.10 delle norme di attuatione del piano particolareggiato del nucleo di Breganzona (NANVB).

B. Con giudizio 5 aprile 2007 il Consiglio di Stato ha annullato la predetta decisione, accogliendo l'impugnativa contro di essa inoltrata dall'__________. __________ e rinviando gli atti al municipio, affinché, accertato in modo più approfondito l'effettivo stato di conservazione dell'edificio esistente, si pronunciasse nuovamente sulla domanda di costruzione con decisione debitamente motivata.

Dopo aver lungamente disquisito sulle disposizioni concretamente applicabili, il Governo ha in sostanza ritenuto che il municipio non avesse debitamente accertato l'attuale stato di conservazione dell'edificio da demolire ed avesse nel contempo omesso di motivare convenientemente la decisione di non autorizzare la costruzione di un nuovo stabile, di volume doppio rispetto a quello esistente.

C. Contro il predetto giudizio, insorge davanti al Tribunale cantonale amministrativo il comune di Lugano chiedendone l'annullamento e postulando la conferma della decisione di diniego della licenza edilizia.

Rivendicata la legittimazione a ricorrere e sottolineata la natura finale del giudizio impugnato, l'insorgente nega in sostanza che la decisione di diniego si fondi su un insufficiente accertamento della fattispecie. Contesta inoltre di non aver motivato adeguatamente il rifiuto della licenza.

D. All'accoglimento del ricorso si oppone il Consiglio di Stato, che non formula osservazioni.

Ad identica conclusione perviene l'__________. __________, contestando in dettaglio le tesi dell'insorgente con argomenti che per quanto necessario saranno discussi nei seguenti considerandi.

I vicini opponenti non hanno presentato osservazioni.

Considerato, in

diritto

1. La competenza del Tribunale cantonale amministrativo è data dall'art. 21 LE. Certa è la legittimazione attiva del comune ad impugnare un giudizio che annulla una decisione di diniego della licenza edilizia (art. 21 LE). Il ricorso, tempestivo, è dunque ricevibile in ordine.

Il giudizio può essere emanato sulla base degli atti, senza istruttoria (art. 18 PAmm).

2.Giusta l’art. 44 PAmm, decisioni pregiudiziali e incidentali possono essere impugnate se provocano al ricorrente un danno non altrimenti riparabile.

Incidentali sono in particolare le decisioni che assumono una funzione preparatoria o strumentale rispetto a quella destinata a concludere il procedimento amministrativo.

Le decisioni con cui l’autorità di ricorso rinvia la causa all’istanza inferiore per nuovo giudizio sono di natura incidentale o definitiva a seconda del loro contenuto concreto (Marco Borghi/Guido Corti, Compendio di procedura amministrativa ticinese, ad art. 44 PAmm n. 2 lett. c). Esse sono incidentali - e di conseguenza impugnabili solo se provocano al ricorrente un danno non altrimenti riparabile - quando non esplicano effetti di cosa giudicata. Sono invece definitive - e quindi normalmente impugnabili - se statuiscono in modo vincolante, per effetto dell'art.

58 PAmm, su determinate questioni, soprattutto di merito (DTF 127 I 92 consid. 1a e b; 120 Ib 97 consid. 1b pag. 99, 118 Ib 196 consid. 1b pag. 327; 107 Ib

341 consid. 1; STA 52.2005. 82; REPRAX 2002, 35; BEZ 2000 n. 54 consid. 3bb; LVGE 1994 n. 1 consid. Cc; René Rhinow/Beat Krähenmann, Schweizerische Verwaltungsrecht-sprechung, Ergänzungsband, n. 42 B IV; Thomas Merkli/Arthur Aeschlimann/Ruth Herzog, Kommentar zum Gesetz über die Verwaltungsrechtspflege im Kanton Bern, art. 56 n. 1, 49 n. 15).

3. Nel caso concreto, il Consiglio di Stato ha in sostanza ritenuto che la decisione di diniego della licenza edilizia si fondasse su un insufficiente accertamento della fattispecie e fosse motivata in modo carente. Di conseguenza, l'ha annullata, rinviando gli atti al municipio, affinché accertasse meglio lo stato di conservazione dell'edificio da demolire e motivasse meglio sia il rifiuto di autorizzare la demolizione, sia il rifiuto di autorizzare la costruzione di un nuovo stabile, di dimensioni doppie rispetto a quello da demolire.

Il giudizio governativo impugnato non è di natura finale. È semplicemente interlocutorio. Esso non pone infatti fine al procedimento di rilascio del permesso di costruzione, avviato dal resistente __________. __________. Non statuisce nemmeno in modo vincolante per l'autorità inferiore o per le parti su determinate questioni di merito. Le lunghe e non sempre chiare disquisizioni sviluppate dal Consiglio di Stato attorno alle norme che disciplinano l'edificazione nel nucleo di Breganzona non contengono disposizioni vincolanti per il municipio o per gli altri interessati. Persino la perizia sullo stato di conservazione dell'immobile è soltanto prospettata quale semplice ipotesi di lavoro (*se del caso*).

Trattandosi di un giudizio di natura chiaramente incidentale, può essere impugnato soltanto se provoca al ricorrente un danno non altrimenti riparabile.

Ora, il comune non ha minimamente indicato quale danno gli deriverebbe dal giudizio impugnato. Né un danno è in qualche modo ipotizzabile. Tanto meno di natura irreparabile.

4. Sulla scorta delle considerazioni che precedono, il ricorso va dunque dichiarato irricevibile.

Dato l'esito, si prescinde dal prelievo di una tassa di giustizia. Le ripetibili sono invece a carico del comune secondo soccombenza.

Per questi motivi,

visti gli art. 21 LE; 3, 18, 28, 31, 44, 60, 61, 65 PAmm;

dichiara e pronuncia:

1. Il ricorso è irricevibile.

2. Non si preleva tassa di giustizia. Il comune rifonderà fr. 1'000.- al resistente a titolo di ripetibili.

3. Contro la presente decisione è dato ricorso in materia di diritto pubblico al Tribunale federale a Losanna entro il termine di 30 giorni dalla sua notificazione (art.

82 seg. LTF). Qualora non sia proponibile il ricorso in materia di diritto pubblico, entro il medesimo termine è ammesso il ricorso sussidiario in materia costituzionale al Tribunale federale (art. 113 seg. LTF).

4. Intimazione a: · ; ; ; ; ; .

Per il Tribunale cantonale amministrativo

Il presidente Il segretario