Creditor Bankruptcy Declaration Upheld Despite Promised Capital Infusion
Svizzera · Cantone Ticino (CH-TI)
Sintesi Legislator
Generato dall'IAThe appellate court considered an appeal against a lower court's decision to declare bankruptcy without prior enforcement proceedings, initiated by a creditor due to unpaid premiums. The appellant argued for annulment based on a forthcoming capital increase from a new investor that would allow settling all outstanding executions. The court reasoned that under relevant law, annulment requires the debtor to prove the debt is extinguished, deposited, or the creditor withdrew the petition, or to render solvability highly probable through objective evidence introduced in the appeal. Since the appellant failed to meet any of the statutory conditions and evidence showed numerous pending executions and recent certificates of no assets, the court found that the appellant had not plausibly demonstrated solvency and therefore dismissed the appeal, reinstating the bankruptcy order.
Regesto Legislator
Generato dall'IAArt. 190 cpv. 1 cifra, Art. 194 LEF, Art. 174 LEF, Art. 174 cpv. 2 LEF, art. 49 OTLEF, art. 62 cpv. 1 OTLEF; Creditor Bankruptcy Declaration Upheld Despite Promised Capital Infusion: The appellant argued for annulment based on a forthcoming capital increase from a new investor that would allow settling all outstanding executions. The court reasoned that under relevant law, annulment requires the debtor to prove the debt is extinguished, deposited, or the creditor withdrew the petition, or to render solvability highly probable through objective evidence introduced in the appeal. Since the appellant failed to meet any of the statutory conditions and evidence showed numerous pending executions and recent certificates of no assets, the court found that the appellant had not plausibly demonstrated solvency and therefore dismissed the appeal, reinstating the bankruptcy order.
Parole chiave
Generato dall'IADisposizioni normative citate
Generato dall'IADecisioni correlate
Generato dall'IAQuestioni giuridiche chiave estratte da Legislator
Generato dall'IAThis article governed the conditions under which the higher court could annul the bankruptcy declaration, and it is explicitly cited in the preamble to the dispositive orders.
Cited as the basis for imposing the court fee on the appellant.
Cited as the basis for denying compensation to the appellee since they did not file observations.
Testo completo
Incarto n. 14.2008.111 · Lugano 12 dicembre 2008 B/fp/lw · In nome della Repubblica e Cantone Ticino La Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d'appello
composta dei giudici: · Pellegrini, presidente, Walser e Roggero-Will
segretaria: · Baur Martinelli, vicecancelliera
statuendo nella causa a procedura sommaria appellabile promossa con istanza di fallimento senza preventiva esecuzione ai sensi dell’art. 190 cpv. 1 cifra 2 LEF presentata il 3 settembre 2008 da
AO 1 contro
AP 1
sulla quale istanza il Pretore del Distretto __________, con sentenza 5 novembre 2008 (EF.__________) ha così deciso:
“1. È pronunciato il fallimento senza preventiva esecuzione della AP 1,
__________, a far tempo da giovedì 6 novembre 2008 alle ore 10.00.
2./3./4. Omissis.”
Sentenza dedotta tempestivamente in appello da AP
1 che con atto
10 novembre 2008 ne ha postulato l’annullamento;
preso atto che la parte appellata non ha presentato osservazioni;
rilevato che con decreto presidenziale 12 novembre 2008 all’appello è stato
concesso effetto sospensivo parziale;
ritenuto
In fatto
A. La AO 1 ha chiesto il fallimento senza preventiva esecuzione di AP 1 per premi rimasti impagati.
B. All’udienza di contraddittorio del 29 ottobre 2008 nessuno è comparso.
C. Con sentenza 5 novembre 2008 il Pretore del Distretto di __________, ha dichiarato il fallimento di AP 1 a far tempo dal 6 novembre 2008 alle ore 10.00.
D. Contro la sentenza pretorile si aggrava tempestivamente AP 1 dichiarando che con la partecipazione di un nuovo investitore, il capitale sociale dovrebbe venire aumentato, così che le sarà possibile saldare ogni procedura esecutiva pendente nei suoi confronti.
Considerato
In diritto
1. La dichiarazione di fallimento senza preventiva esecuzione (art. 190 e segg. LEF) è impugnabile per il rinvio dell’art. 194 LEF all’art. 174 LEF.
2.
a) In virtù dell’art. 174 cpv. 2 LEF l'autorità giudiziaria superiore può annullare la dichiarazione di fallimento se il debitore, impugnando la decisione, rende verosimile la sua solvibilità e prova per mezzo di documenti che nel frattempo:
1) il debito, compresi gli interessi e le spese, è stato estinto;
2) l'importo dovuto è stato depositato presso l'autorità giudiziariasuperiore a disposizione del creditore; o che
3) il creditore ha ritirato la domanda di fallimento.
L’autorità giudiziaria superiore può considerare fatti e prove nuovi, subentrati dopo la dichiarazione di fallimento (nova autentici o in senso proprio, ossia “echte Nova”, in contrapposizione agli pseudonova, ossia “unechte Nova”), solo se risultano adempiuti i presupposti elencati all’art. 174 cpv. 2 n. 1-3 LEF. I nova autentici non vengono considerati d’ufficio, ma è il debitore che li deve espressamente far valere e provare con documenti, sempre che renda verosimile la sua solvibilità. Questa considerazione dei nova in senso proprio da parte dell’autorità giudiziaria superiore ha come scopo di evitare fallimenti senza senso di debitori ancora solvibili. La solvibilità può tra l’altro essere determinata ricorrendo al concetto opposto di insolvibilità, concetto noto nella LEF. L’illiquidità deve essere oggettiva. Essa deve impedire al debitore di tacitare i suoi creditori alla scadenza dei loro crediti. Non deve infatti trattarsi di una difficoltà passeggera, il debitore deve bensì trovarsi per un periodo indeterminato in questa situazione. Un indizio di insolvibilità può emergere dal numero e dal valore delle esecuzioni pendenti, così come pure da eventuali nuove istanze di fallimento pervenute posteriormente al decreto di fallimento in esame. Anche il fatto di non essere in grado di pagare modesti importi indica insolvibilità. La solvibilità deve essere resa verosimile sulla base di riscontri oggettivi, quali giustificativi concernenti pagamenti, estratti bancari, contratti di credito ecc., mentre semplici dichiarazioni del debitore sono insufficienti. Le esigenze poste al debitore per rendere verosimile la sua solvibilità non devono però essere troppo severe. La solvibilità è resa verosimile allorquando essa appare più verosimile che l'insolvibilità. Dal debitore viene pretesa la produzione, già con l’atto di appello, di estratti dell’Ufficio di esecuzione. La questione della solvibilità influenza infatti pure la decisione sulla concessione dell’effetto sospensivo (Giroud, Basler Kommentar zum SchKG, vol. II, n. 25-26 ad art. 174 LEF; Amonn/Walther, Grundriss des Schuldbetreibungsund Konkursrechts, Berna 2003, § 36 n. 58 p. 294, § 38 n. 14 p. 305; Brönnimann, Novenrecht und Weiterziehung des Entscheides des Konkursgerichtes gemäss Art.
174 E SchKG, p. 446 ss. in Festschrift H.U. Walder, Recht und Rechtsdurchsetzung, Zurigo 1994; SJZ 95 (1999) n. 8 p. 172).
b) L’appellante non ha dimostrato di avere estinto il debito in oggetto (art. 174 cpv. 2 n. 1 LEF), né ha depositato presso questa autorità a disposizione della creditrice l’importo dovuto (art. 174 cpv. 2 n. 2 LEF). D’altro canto quest’ultima non ha ritirato la domanda di fallimento, per cui non risultando adempiuto nessuno dei requisiti previsti dall’art. 174 cpv. 2 il fallimento di AP 1 non può essere annullato.
In via abbondanziale va osservato che dall’estratto delle esecuzioni __________ emerge che nei confronti dell’appellante sono pendenti 38 esecuzioni per
un valore complessivo di fr. 199'643.65. Determinante è che, nell’anno in corso, oltre che nella presente procedura, in un’altra esecuzione il 18 novembre 2008 è stata emessa la comminatoria di fallimento. Inoltre dal 24 giugno al 2 dicembre 2008 sono stati emessi a carico dell’appellante 13 attestati di carenza di beni per un totale di fr. 67'185.30. Ciò porta a concludere che la convenuta non è più in grado di far fronte ai suoi debiti, per cui neanche il requisito della solvibilità può essere ritenuto reso sufficientemente verosimile.
2. L'appello va respinto.
Essendo stato concesso effetto sospensivo parziale all’appello, il fallimento deve essere nuovamente pronunciato.
La tassa di giustizia è posta a carico dell’appellante, mentre non si assegnano indennità, la parte appellata non avendo presentato osservazioni (art. 49 e 62 cpv. 1 OTLEF).
Per questi motivi,
richiamato l’art. 174 cpv. 2 LEF
pronuncia:
1. L'appello è respinto.
1.1. Di conseguenza è dichiarato il fallimento di AP 1, a far tempo da
martedì
16 dicembre 2008 alle ore 10.00
2. La tassa di giustizia di fr. 120.-- del presente giudizio, già anticipata dall'appellante, resta a carico di AP 1AP 1
3. Intimazione a:
- AP 1, ____________________;
- AO 1, __________;
- Ufficio __________
- Ufficio del Registro fondiario del __________
Comunicazione alla Pretura __________terzi implicati
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello
Il presidente: La segretaria:
Contro la presente decisione è possibile presentare ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione
(art. 72 e segg. LTF).