Creditor Bankruptcy Petition Upheld Against Debtor Failing Statutory Proof Requirements

Incarto n. 14.2006.16 · Lugano 16 maggio 2006 /B/sc/fb · In nome della Repubblica e Cantone Ticino La Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d'appello

composta dei giudici: · Chiesa, presidente, Pellegrini e Walser

segretaria: · Baur Martinelli, vicecancelliera

statuendo sulla causa fallimentare dipendente dall’istanza 23 novembre 2005 presentata da

AO 1 contro

AP 1 rappr. dall’ RA 2

sulla quale istanza il Pretore __________ con sentenza

2 febbraio 2006 ha così deciso:

“1. È pronunciato il fallimento di AP 1, __________, a far tempo dal giorno

2 febbraio 2006 alle ore 14.00.

2./3./4. Omissis.”

Sentenza dedotta tempestivamente in appello da AP 1 che con atto 20 febbraio 2006 ne postula l’annullamento;

preso atto che la parte appellata non ha presentato osservazioni;

rilevato che con ordinanza presidenziale 23/24 febbraio 2006 all’appello è stato concesso effetto sospensivo parziale;

ritenuto

In fatto:

A.Nell’ambito dell’esecuzione n. __________ __________ il AO 1 ha chiesto il fallimento di AP 1 per fr. 1'627.60 oltre interessi e spese.

B. All’udienza di contraddittorio del 15 dicembre 2005 nessuno è comparso.

C. Con sentenza 2 febbraio 2006 il Pretore ha dichiarato il fallimento di AP 1 a far tempo dal 2 febbraio 2006 alle ore 14.00.

D. Con atto d’appello 20 febbraio 2006 AP 1 ha dichiarato di avere l’intenzione di saldare nei giorni successivi l’esecuzione promossa dalla creditrice.

E.Con scritto 1. marzo 2006 l’appellata ha comunicato di non avere ricevuto alcun pagamento da parte di AP 1.

Considerato

In diritto:

1.a) In virtù dell’art. 174 cpv. 2 LEF l'autorità giudiziaria superiore può annullare la dichiarazione di fallimento se il debitore, impugnando la decisione, rende verosimile la sua solvibilità e prova per mezzo di documenti che nel frattempo:

1) il debito, compresi gli interessi e le spese, è stato estinto;

2) l'importo dovuto è stato depositato presso l'autorità giudiziaria superiore a disposizione del creditore; o che

3) il creditore ha ritirato la domanda di fallimento.

b) L’autorità giudiziaria superiore può considerare fatti e prove nuovi, subentrati dopo la dichiarazione di fallimento (nova autentici o in senso proprio, ossia “echte Nova”, in contrapposizione agli pseudonova, ossia “unechte Nova”), solo se risultano adempiuti i presupposti elencati all’art. 174 cpv. 2 n. 1-3 LEF. I nova autentici non vengono considerati d’ufficio, ma è il debitore che li deve espressamente far valere e provare con documenti, sempre che renda verosimile la sua solvibilità. Questa considerazione dei nova in senso proprio da parte dell’autorità giudiziaria superiore ha come scopo di evitare fallimenti senza senso di debitori ancora solvibili. La solvibilità può tra l’altro essere determinata ricorrendo al concetto opposto di insolvibilità, concetto noto nella LEF. L’illiquidità deve essere oggettiva. Essa deve impedire al debitore di tacitare i suoi creditori alla scadenza dei loro crediti. Non deve infatti trattarsi di una difficoltà passeggera, il debitore deve bensì trovarsi per un periodo indeterminato in questa situazione. Un indizio di insolvibilità può emergere dal numero e dal valore delle esecuzioni pendenti, così come pure da eventuali nuove istanze di fallimento pervenute posteriormente al decreto di fallimento in esame. Anche il fatto di non essere in grado di pagare modesti importi indica insolvibilità. La solvibilità deve essere resa verosimile sulla base di riscontri oggettivi, quali giustificativi concernenti pagamenti, estratti bancari, contratti di credito ecc., mentre semplici dichiarazioni del debitore sono insufficienti. Le esigenze poste al debitore per rendere verosimile la sua solvibilità non devono però essere troppo severe. La solvibilità è resa verosimile allorquando essa appare più verosimile che l'insolvibilità. Dal debitore viene pretesa la produzione, già con l’atto di appello, di estratti dell’Ufficio di esecuzione. La questione della solvibilità influenza infatti pure la decisione sulla concessione dell’effetto sospensivo (Giroud, Basler Kommentar zum SchKG, vol. II, n. 25-26 ad art. 174 LEF; Amonn/Walther, Grundriss des Schuldbetreibungsund Konkursrechts, Berna 2003, § 36 n. 58 p. 294, § 38 n. 14 p. 305; Brönnimann, Novenrecht und Weiterziehung des Entscheides des Konkursgerichtes gemäss Art. 174 E SchKG, p. 446 ss. in Festschrift H.U. Walder, Recht und Rechtsdurchsetzung, Zurigo 1994; SJZ 95 (1999) n. 8 p. 172).

c) L’appellante, nonostante abbia dichiarato di avere l’intenzione di saldare l’esecuzione in esame, non ha prodotto alcun documento a dimostrarne l’avvenuto pagamento, per cui il presupposto previsto all’art. 174 cpv. 2 n. 1 LEF non risulta adempiuto. Nemmeno emerge dagli atti che egli abbia depositato presso questa autorità l’importo dovuto (art. 174 cpv. 2 n. 2 LEF) oppure che la creditrice abbia ritirato la domanda di fallimento (art. 174 cpv. 2 n. 3 LEF), per cui il fallimento di AP 1 non può essere annullato, già per il mancato ossequio di almeno uno dei requisiti previsti dall’art. 174 cpv. 2 n.1-3 LEF.

In via abbondanziale va osservato che l’escusso non solo non ha prodotto alcun documento atto a rendere verosimile la sua solvibilità, ma nemmeno ha affermato questo presupposto, per cui anche per questo motivo l’art. 174 cpv. 2 LEF non potrebbe trovare applicazione.

2. L'appello

20 febbraio 2006 di AP 1 va respinto.

Essendo stato concesso effetto sospensivo parziale all’appello, il fallimento deve essere nuovamente pronunciato.

La tassa di giustizia è posta a carico dell’appellante, mentre non si assegnano indennità, la parte appellata non avendo presentato osservazioni (art. 49 e 62 cpv. 1 OTLEF).

Per questi motivi,

richiamato l’art. 174 cpv. 2 LEF

pronuncia: 1. L'appello

20 febbraio 2006 di AP 1, __________, è respinto.

Di conseguenza è dichiarato il fallimento diAP 1, a far tempo da

martedì

23 maggio 2006 alle ore 10.00.

2. La tassa di giustizia di fr. 150.-- del presente giudizio, già anticipata dall'appellante, resta a carico di AP 1. Non si assegnano indennità.

3. Intimazione a:

RA 1AP 1;

–AO 1AO 1, __________; recapito:

RA 1, __________;

– Ufficio __________– Ufficio dei registri __________.

Comunicazione alla Pretura __________terzi implicati

Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello

Il presidente: Il segretario:

trzi implicati terzi implicati