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AGVE 2017 41 • OG AG AGVE 2017 41 KI-generiert

Public-Law Employment, Employment Certificate, and Summary Dismissal of Municipal Association Employee

Geschäftsnummer AGVE 2017 41
Gericht / Behörde
Rechtsordnung Schweiz · Kanton Aargau (CH-AG)
Entscheiddatum
Ausgang Abgewiesen (Dismissed)

Legislator-Zusammenfassung

KI-generiert

An employee's employment relationship with a municipal association is public-law in nature unless the association's statutes explicitly allow for private-law employment contracts. The court ruled that employees can claim a specific employment certificate in a single proceeding, rather than requiring separate lawsuits for issuance and correction. Furthermore, for an employee already terminated by ordinary notice and on leave, a summary dismissal requires exceptionally severe disloyalty, which was not met by the employee's email to member municipalities criticizing management, especially considering the employer's prior damaging email and the short remaining employment period.

Legislator-Regeste

Amtlich

41 Abgrenzung zwischen privatrechtlichen und öffentlich-rechtlichenRechtsverhältnissen; Durchsetzung des Zeugnisanspruchs; fristloseKündigung (§ 11 PersG und Art. 337 OR)einem von einer anderen Trägerorganisation übernommenen Arbeitnehmer ist öffentlich-rechtlicher Natur, wenn die Satzungen des Gemeindeverbands...

Schlagwörter

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öffentliches Personalrecht Arbeitgeberverband Managementvertrag öffentliche Auskündigung Entlassung oder Vertragsauflösung Übergang des Arbeitsverhältnisses

Zitierte Gesetzesbestimmungen

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Zitierte Rechtsprechung

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Zentrale Rechtsfragen, extrahiert von Legislator

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§ 11 PersG

This provision, along with Art. 337 OR, is cited as the legal basis for a potential extraordinary dismissal, and the court's finding that no such grounds existed is central to its decision regarding the termination of employment.

Art. 337 OR

This provision, along with § 11 PersG, is cited as the legal basis for a potential extraordinary dismissal, and the court's finding that no such grounds existed is central to its decision regarding the termination of employment.

§ 13 Abs. 1 GAL

This provision relates to compensation for wrongful termination, and the court's order to dismiss the plaintiff's claim for compensation is based on this provision.

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Volltext

226 Obergericht, Abteilung Verwaltungsgericht 2017

mit der Klägerin war somit nicht nur in formeller, sondern auch in

materieller Hinsicht rechtmässig. Damit ist das Feststellungsbegeh-

ren der Klägerin abzuweisen und sie hat keinen Anspruch auf eine

Entschädigung wegen widerrechtlicher Kündigung gemäss § 13

Abs. 1 GAL.

41 Abgrenzung zwischen privatrechtlichen und öffentlich-rechtlichen

Rechtsverhältnissen; Durchsetzung des Zeugnisanspruchs; fristlose

Kündigung (§ 11 PersG und Art. 337 OR)

- Das Anstellungsverhältnis zwischen einem Gemeindeverband und

einem von einer anderen Trägerorganisation übernommenen Arbeit-

nehmer ist öffentlich-rechtlicher Natur, wenn die Satzungen des Ge-

meindeverbands nicht explizit regeln, dass er mit seinen Angestellten

privatrechtliche Arbeitsverhältnisse abschliessen darf (Erw. I/1).

- Aus prozessökonomischen Gründen können der Anspruch auf Aus-

stellung eines Arbeitszeugnisses und derjenige auf ein Zeugnis mit

einem bestimmten Inhalt in einem einzigen Prozess geltend gemacht

werden. Der Arbeitnehmer braucht nicht zuerst die Ausstellung eines

Zeugnisses einzuklagen, um hernach in einem zweiten Prozess die

Berichtigung des vom Arbeitgeber mittlerweile vorgelegten Zeugnis-

ses verlangen zu können (Erw. I/8).

- Für die fristlose Kündigung eines bereits ordentlich gekündigten Ar-

beitsverhältnisses gelten erhöhte Anforderungen an das Vorliegen

eines wichtigen Grundes. Das gilt speziell dann, wenn der Arbeitneh-

mer freigestellt ist und zwischen den Parteien kaum mehr

Berührungspunkte bestehen. Nur ein krass illoyales Verhalten des

freigestellten Arbeitnehmers bildet einen wichtigen Grund für dessen

fristlose Entlassung (Erw. II/2.2.2).

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 1. Kammer, vom 30. August

2017, i.S. A. gegen Gemeindeverband B. (WKL.2016.10)

2017 Personalrecht 227

Aus den Erwägungen

I.

1. Gemäss § 48 Abs. 1 PersG gelten bei Streitigkeiten aus einem

öffentlich-rechtlichen Anstellungsverhältnis zwischen Gemeinden,

Gemeindeverbänden oder anderen öffentlich-rechtlichen Körper-

schaften und ihren Mitarbeitenden die Bestimmungen über das ge-

richtliche Klage- und Beschwerdeverfahren nach den §§ 39 ff.

PersG; das Schlichtungsverfahren nach § 37 PersG entfällt. § 39

Abs. 1 PersG sieht vor, dass das Verwaltungsgericht vertragliche

Streitigkeiten aus dem Anstellungsverhältnis im Klageverfahren be-

urteilt.

Die Satzungen des Gemeindeverbands (nachfolgend: Satzun-

gen) sind nach Zustimmung durch das DVI am 7. Januar 2016 per

1. Januar 2016 in Kraft getreten (§ 21 Abs. 1 Satzungen i.V.m. § 1

Abs. 1 lit. b DelV). Folglich ist der Gemeindeverband ab diesem

Zeitpunkt in alle Rechtsverhältnisse öffentlich-rechtlicher und privat-

rechtlicher Art der bisherigen drei Vereine, Kindes- und Erwachse-

nenschutzdienst, Jugend- und Familienberatung, Mütter- und Väter-

beratung, entsprechend auch in das mit Vertrag vom 20. Oktober

2014 mit der Klägerin begründete Arbeitsverhältnis, eingetreten

(§ 21 Abs. 2 Satzungen). Grundlage des Arbeitsvertrages vom

20. Oktober 2014 bildet das Personalreglement (…), wonach das Ar-

beitsverhältnis zwischen dem Personal der Jugend- und Familienbe-

ratungsstelle als Arbeitnehmer und dem Jugendfürsorgeverein des

Bezirks C. auf einem privatrechtlichen Arbeitsvertrag beruht (Art. 3).

Gemeinden oder Gemeindeverbände, die ihr Personal mit einem

privatrechtlichen Arbeitsvertrag anstellen bzw. einen solchen Vertrag

übernehmen wollen, haben dafür eine ausdrückliche und unmissver-

ständliche gesetzliche Grundlage (im Dienstreglement) vorzusehen

(BGE 118 II 213 = Pra 81/1992 Nr. 238, Erw. 3; Urteile des Bundes-

gerichts vom 14. Februar 2013 [8C_467/2012], Erw. 5.4.1, und vom

19. Mai 2006 [2P.18/2006], Erw. 2.3; VGE I/204 vom 1. Dezember

2014 [WKL.2014.12], Erw. I/1.4). § 21 Abs. 2 Satzungen genügt die-

sen (Bestimmtheits-)Anforderungen insofern nicht, als darin nur

228 Obergericht, Abteilung Verwaltungsgericht 2017

ganz allgemein auf (öffentlich-rechtliche und privatrechtliche)

Rechtsverhältnisse (in die eingetreten wird), nicht hingegen spezi-

fisch auf Anstellungsverhältnisse Bezug genommen wird. Entspre-

chend ist davon auszugehen, dass das Gemeindeverbandsrecht, na-

mentlich was die Natur der Anstellungsverhältnisse des Verbandsper-

sonals anbetrifft, in der Periode vom 1. Januar 2016 bis zum Inkraft-

treten des Personalreglements des Beklagten per 1. Juli 2016 lücken-

haft war.

Gemäss § 50 des Gesetzes über die Einwohnergemeinden vom

19. Dezember 1978 (Gemeindegesetz; SAR 171.100) ist in einem

solchen Fall das kantonale Personalrecht sinngemäss anwendbar

(AGVE 2010, S. 396 f.). Nach § 3 Abs. 1 PersG und § 8 Abs. 1 PLV

wird das Anstellungsverhältnis durch öffentlich-rechtlichen Vertrag

begründet. Die Kündigung dieses Anstellungsverhältnisses stellt eine

vertragliche Erklärung dar (§ 48 PLV). Zeugnisstreitigkeiten sind

ebenfalls vertraglicher Natur. Das Verwaltungsgericht ist demnach

zuständig, den vorliegenden Rechtsstreit integral im Klageverfahren

zu beurteilen.

2.–7. (…)

8.

8.1.

Schliesslich beantragt die Klägerin, ihr sei innert zehn Tagen ab

Rechtskraft des verwaltungsgerichtlichen Urteils ein Arbeitszeugnis

auszustellen, und reicht einen Zeugnistext mit der von ihr gewünsch-

ten Formulierung ein.

8.2.

Bislang noch nicht explizit höchstrichterlich entschieden ist, ob

beim gänzlichen Fehlen eines Zeugnisses nur dessen Ausstellung ein-

geklagt werden kann und der Arbeitnehmer mithin zu zwei Prozessen

gezwungen ist, wenn er mit dem vom Arbeitgeber nach dem ersten

Prozess ausgestellten Arbeitszeugnis nicht einverstanden ist, oder ob

er seine Klage mit einem konkreten Zeugnistext verknüpfen kann. In

BGE 129 III 177, Erw. 3.3, hielt das Bundesgericht fest, dass der An-

spruch auf Ausstellung eines Zeugnisses mit einer Leistungsklage auf

Ausstellung eines Zeugnisses durchsetzbar sei. Sei der Kläger nach

Erhalt des Vollzeugnisses der Auffassung, dessen Inhalt sei unrichtig

2017 Personalrecht 229

oder unvollständig, könne er beim zuständigen Gericht eine Berichti-

gungsklage erheben. Dieser Entscheid betraf eine Klage um Ausstel-

lung eines Arbeitszeugnisses, wobei der Kläger erstinstanzlich ein

Zeugnis gemäss eingereichtem Entwurf verlangte, sich zweitinstanz-

lich und vor Bundesgericht jedoch auf die Forderung auf Ausstellung

eines Zeugnisses beschränkte und darauf verzichtete, eine bestimmte

Formulierung zu beantragen. Mit der Frage, ob der Kläger den kon-

kreten Inhalt des Zeugnisses zum Klagegegenstand hätte erheben

können, musste sich das Bundesgericht nicht auseinandersetzen.

Auch das Verwaltungsgericht hat sich diesbezüglich bisher noch nie

einlässlich äussern müssen. In der Lehre und kantonalen Praxis zum

privatrechtlichen Arbeitsrecht werden verschiedene Meinungen ver-

treten (vgl. ULLIN STREIFF/ADRIAN VON KAENEL/ROGER RUDOLPH,

Arbeitsvertrag, 7. Auflage, Zürich/Basel/Genf 2012, Art. 330a N 5

mit einer Übersicht). Grossmehrheitlich wird postuliert, dass der Ar-

beitnehmer zusammen mit der Ausstellung eines Zeugnisses auch

einen bestimmten Zeugnistext zum Klagegegenstand erheben kann,

dies aber nicht muss (WOLFGANG PORTMANN/ROGER RUDOLPH, in:

HEINRICH HONSELL/NEDIM PETER VOGT/WOLFGANG WIEGAND

[Hrsg.], Basler Kommentar zum Obligationenrecht, Band I, 6. Auf-

lage, Basel 2015, Art. 330a N 10; ROLAND MÜLLER/PHILIPP

THALMANN, Streitpunkt Arbeitszeugnis, 2. Auflage, Basel 2016,

S. 109 f.; Entscheid des Obergerichts des Kantons Thurgau vom

1. Dezember 2009 [ZBO.2009.17], Erw. 3, in: Rechenschaftsbericht

des Obergerichts des Kantons Thurgau an den Grossen Rat [RBOG]

2009, S. 79 f.; Arbeitsgericht des Kantons Bern vom 24. Mai 1989,

in: SJZ 88/1992, S. 11 f.; BJM 2001, S. 77 ff. zur Praxis des ehemali-

gen Gewerblichen Schiedsgerichtes Basel-Stadt).

Bereits aus prozessökonomischen Gründen erscheint es wenig

sinnvoll, nur die Klage auf Ausstellung eines Arbeitszeugnisses zu-

zulassen und den Kläger, sollte er mit dem im Anschluss an diesen

Prozess vom Arbeitgeber ausgestellten Arbeitszeugnis nicht einver-

standen sein, auf die Berichtigung und damit in einen zweiten Pro-

zess zu verweisen. Dementsprechend ist es als zulässig zu erachten,

einen bestimmten Zeugnistext zum Klagegegenstand zu erheben,

auch ohne vorbestehendes Arbeitszeugnis des Arbeitgebers. Dies

230 Obergericht, Abteilung Verwaltungsgericht 2017

rechtfertigt sich umso mehr, wenn der Arbeitgeber – wie im vorlie-

genden Fall – einen eigenen Zeugnistext in den Prozess einbringt.

II. 1.–2.2.1. (…)

2.2.2.

Eine fristlose Entlassung ist nur bei besonders schweren Verfeh-

lungen des Arbeitnehmers gerechtfertigt. Diese müssen objektiv ge-

eignet sein, die für das Arbeitsverhältnis wesentliche Vertrauens-

grundlage zu zerstören oder zumindest so tief greifend zu erschüt-

tern, dass dem Arbeitgeber die Fortsetzung des Vertrags nicht mehr

zuzumuten ist. Sind die Verfehlungen weniger schwerwiegend, müs-

sen sie trotz Verwarnung wiederholt vorgekommen sein (vgl.

BGE 130 III 213, Erw. 3.1 mit Hinweis; STREIFF/VON KAENEL/RU-

DOLPH, a.a.O., Art. 337 N 2). Ob ein wichtiger Grund vorliegt, hängt

von den Umständen des konkreten Einzelfalls ab. Es ist insbesondere

auf die Stellung und Verantwortung des Mitarbeitenden, die Natur

und die Dauer des Anstellungsverhältnisses, die Art, Häufung und

Schwere der Vertrauensstörung sowie eine allenfalls vorausgegange-

ne Verwarnung abzustellen (STREIFF/VON KAENEL/RUDOLPH, a.a.O.,

Art. 337 N 2). Ebenso ist in Betracht zu ziehen, wie lange der Kündi-

gende andernfalls an das Arbeitsverhältnis gebunden sein würde. Je

eher das Arbeitsverhältnis durch Zeitablauf oder durch ordentliche

Kündigung enden würde, desto eher ist der Ausschluss einer fristlo-

sen Kündigung durch Verneinung eines wichtigen Grundes zumutbar

(Entscheid des Kantonsgerichts Graubünden vom 21. April 2009,

Erw. 3, in: JAR 2010, S. 517 ff.). Mit anderen Worten sind im gekün-

digten Arbeitsverhältnis strengere Anforderungen zu stellen, bis die

Unzumutbarkeit der Fortsetzung des Arbeitsverhältnisses angenom-

men wird. Das gilt erst recht, wenn der Arbeitnehmer bereits freige-

stellt ist, da sich das Verhalten des Arbeitnehmers nicht mehr direkt

auf die Arbeitsleistung auswirken kann (BGE 129 III 380, Erw. 3.1 f.

mit Hinweisen; Urteil des Bundesgerichts vom 12. Oktober 2005

[4C.246/2005], Erw. 6). Die fristlose Kündigung ist die Ausnahme

und darf nur mit grosser Zurückhaltung angewendet werden

(BGE 130 III 28, Erw. 4.1 mit Hinweis).

2017 Personalrecht 231

2.2.3.

Die grobe Verletzung arbeitsvertraglicher Pflichten, sonstige

Unkorrektheiten am Arbeitsplatz oder Illoyalitäten gegenüber dem

Arbeitgeber ausserhalb des Arbeitsplatzes können eine fristlose Kün-

digung rechtfertigen. Oft ist die erforderliche Schwere der Pflichtver-

letzung bzw. der Unkorrektheit nur erreicht, wenn vorgängig eine

Verwarnung erfolgte (STREIFF/VON KAENEL/RUDOLPH, a.a.O.,

Art. 337 N 5). Eine Verwarnung muss nicht notwendigerweise in je-

dem Fall die fristlose Entlassung ausdrücklich androhen. Der

Arbeitgeber hat dem Arbeitnehmer aber klar zu verstehen zu geben,

dass er das beanstandete Verhalten als untragbar beurteilt und dass

eine Wiederholung nicht sanktionslos hingenommen würde. Der Ar-

beitnehmer muss zudem klar wissen, welches Verhalten künftig nicht

mehr toleriert wird (STREIFF/VON KAENEL/RUDOLPH, a.a.O.,

Art. 337 N 13).

2.3.

2.3.1.

Als die Klägerin die (aus Sicht des Beklagten für die fristlose

Kündigung entscheidende) E-Mail vom 23. Mai 2016 an die Ver-

bandsgemeinden versandte, befand sie sich bereits in gekündigter

Stellung; sie hatte das Anstellungsverhältnis mit Schreiben vom

17. April 2016 auf den 31. Juli 2016 gekündigt. Am 28. April 2016

wurde die Klägerin, die seit dem 22. April 2016 zu 100 % arbeitsun-

fähig war, vom Präsidenten des Beklagten unter Bezugnahme auf ihr

Schreiben an die Geschäftsführerin des Beklagten vom 21. April

2016 und unter Hinweis auf ein unwiderruflich zerrüttetes Arbeits-

verhältnis ab sofort freigestellt. Gleichzeitig wurde die Klägerin auf-

gefordert, am 3. Mai 2016 ihr Büro zu räumen, den Schlüssel und ge-

schäftliche Geräte abzugeben sowie dem Beklagten ihr Passwort für

den Zugang zu seinem EDV-System mitzuteilen. (…)

2.3.2.

Die E-Mail der Klägerin vom 23. Mai 2016 an die Verbandsge-

meinden weist – auszugsweise – den folgenden Inhalt auf:

(…)

Die Entwicklungen seit dem Zusammenschluss zu einem Gemeinde-

verband verunmöglichten mir ein weiteres professionelles Wirken

232 Obergericht, Abteilung Verwaltungsgericht 2017

zum Wohle der betroffenen Personen. Zum einen konnte ich die neu

anvisierten Wertvorstellungen wie -haltungen aus ethisch-morali-

schen Gründen nicht mehr mittragen. Zum anderen stiess ich bei der

Zusammenarbeit mit Frau D. auf unüberwindbare, im Verhalten von

Frau D. gründende Hürden, die eine vernünftige und wertschätzende

Zusammenarbeit mit ihr als Vorgesetzte verunmöglichten.

(…)

2.4.

2.4.1.

Eine der grundlegendsten Pflichten des Arbeitnehmers besteht

darin, die ihm übertragenen Arbeiten mit Sorgfalt auszuführen und

die berechtigten Interessen des Arbeitgebers in guten Treuen zu wah-

ren (THOMAS GEISER/ROLAND MÜLLER, Arbeitsrecht in der

Schweiz, 3. Auflage, Bern 2015, Rz. 348 f.; § 22 Abs. 1 PersG [vgl.

auch Art. 10 Personalreglement]).

Die Treuepflicht des Arbeitnehmers enthält verschiedene As-

pekte und bedeutet insbesondere, dass der Arbeitnehmer alles zu un-

terlassen hat, was dem Arbeitgeber schaden könnte. Dazu gehört bei-

spielsweise die Diffamierung des Arbeitgebers in der Öffentlichkeit

(ALFRED BLESI, Die Freistellung des Arbeitnehmers, Ein Handbuch

für die Praxis, 2. Auflage, Zürich/Basel/Genf 2010, Rz. 413). Die

eigenen berechtigten Interessen des Arbeitnehmers stellen die Gren-

zen der Treuepflicht dar (MANFRED REHBINDER/JEAN FRITZ

STÖCKLI in: Berner Kommentar, Der Arbeitsvertrag, Art. 319–

330b OR, Bern 2010 [REHBINDER/STÖCKLI, Art. 319–330b OR],

Art. 321a N 9).

Wie bereits erwähnt (siehe Erw. 2.2.2 vorne), können nur

besonders schwere Verfehlungen eine fristlose Entlassung des Ar-

beitnehmers rechtfertigen. Dementsprechend taugt nur ein schwerer

Verstoss gegen die Treuepflicht als Grund für eine fristlose Auflö-

sung des Arbeitsverhältnisses (REHBINDER/STÖCKLI, Art. 319–330b

OR, Art. 321a N 16). Die Sanktion richtet sich primär nicht nach

dem durch die Verletzung dem Arbeitgeber erwachsenden Nachteil,

sondern vor allem nach dem Mass der Treulosigkeit. Diese ist Aus-

fluss des erschütterten Vertrauens zwischen den Parteien, gilt also der

Absicht, nicht dem Erfolg (REHBINDER/STÖCKLI, Art. 319–330b OR,

2017 Personalrecht 233

Art. 321a N 16; STREIFF/VON KAENEL/RUDOLPH, a.a.O., Art. 321a

N 8). Sachverhalte, die eine fristlose Entlassung eines freigestellten

Arbeitnehmenden durch den Arbeitgeber rechtfertigen, sind eher sel-

ten, da die persönliche Konfrontation zwischen Arbeitgeber und Ar-

beitnehmer entfällt (STREIFF/VON KAENEL/RUDOLPH a.a.O., Art. 337

N 2). Dennoch sind solche denkbar. So etwa, wenn sich der Verdacht

auf eine strafbare Handlung während der Freistellung erhärtet

(BLESI, a.a.O., Rz. 526) oder wenn sich die freigestellte Person

gegenüber dem Arbeitgeber krass illoyal verhält (Urteil des

Bundesgerichts vom 5. März 2010 [4A_558/2009], Erw. 4; Entscheid

des Obergerichts des Kantons Thurgau vom 9. Januar 2003

[ZBR.2002.38], Erw. 3, in: RBOG 2003, S. 101 ff.).

2.4.2.

Die E-Mail der Klägerin an die Verbandsgemeinden mit dem

hiervor auszugsweise wiedergegebenen Inhalt (siehe Erw. 2.3.2

vorne) ist entgegen der Auffassung der Klägerin geeignet, das Anse-

hen des Beklagten und dasjenige der Geschäftsführerin des Beklag-

ten zu schmälern. In ihrer an alle 25 Verbandsgemeinden gerichteten

(teils an bestimmte Gemeindevertreter, teils allgemein an die Ge-

meinde) adressierten E-Mail warf die Klägerin dem Beklagten

sinngemäss mangelnde Professionalität und ethisch-moralische Miss-

stände vor und setzte damit dessen Ansehen herab. Zudem diffamier-

te sie ihre Vorgesetzte, die Geschäftsführerin des Beklagten, deren

Verhalten eine vernünftige und wertschätzende Zusammenarbeit ver-

unmöglicht haben soll. Am rufschädigenden Charakter solcher Äus-

serungen ändern auch die von der Klägerin verwendete "Ich-

Perspektive", die offenbar überwiegend positiven Reaktionen der An-

geschriebenen und das stellvertretend hierfür eingereichte E-Mail

vom Leiter Soziale Dienste C. nichts. Im Übrigen ist darauf hinzu-

weisen, dass das Vorgehen teilweise auch kritisch gewürdigt wurde.

Eigenen Angaben zufolge verfasste die Klägerin die E-Mail an

die Verbandsgemeinden, weil ihr durch den Präsidenten des Beklag-

ten die Verabschiedung ihrer Klientinnen und Klienten verweigert

worden ist. Ihr sei es – so die Klägerin an der Verhandlung vor Ver-

waltungsgericht – nie um eine Diffamierung des Beklagten oder des-

sen Geschäftsführerin gegangen. Ihre E-Mail sei auch keine Reaktion

234 Obergericht, Abteilung Verwaltungsgericht 2017

auf die E-Mail des Verbandspräsidenten vom 18. Mai 2016 gewesen,

worin der krankgeschriebenen Klägerin unterstellt worden war, "blau

zu machen".

Mit ihrem Verhalten hat die Klägerin dem Ruf des Beklagten

und dessen Geschäftsführerin geschadet bzw. in Kauf genommen,

dass dieser Schaden trägt. Die von ihr angeführten Beweggründe

stellen keine (hinreichende) Rechtfertigung für ihr Vorgehen dar.

Ihrem Wunsch, sich von ihren Klientinnen und Klienten persönlich

verabschieden zu können, hätte sie problemlos auch ohne die an den

Beklagten und dessen Geschäftsführerin gerichteten Anschuldigun-

gen Nachdruck verleihen können. Diese waren im besagten Kontext

völlig unnötig. Ob die Klägerin mit Bezug auf den Inhalt ihrer E-

Mail bzw. dessen Brisanz falsch beraten worden war, kann dahinge-

stellt bleiben. Die Klägerin erkannte durchaus, dass ihre Ausführun-

gen im dritten Absatz ihrer E-Mail problematisch waren. Davon

zeugt der Umstand, dass sie sich bei ihrem Berater rückversichern

wollte, ob ihr die gewählte Formulierung nicht zum Nachteil gerei-

chen könnte. Dass ihr die möglichen Konsequenzen ihres Handelns

nicht voll bewusst waren, ist von untergeordneter Bedeutung. Die

Klägerin hat den Beklagten und dessen Geschäftsführerin wissent-

lich, willentlich und ohne jede Notwendigkeit angeschwärzt. Damit

hat sie sich gegenüber ihrem Arbeitgeber klarerweise illoyal verhal-

ten und ihre Treuepflicht verletzt. Etwas relativiert wird diese Treue-

pflichtverletzung dadurch, dass sich der Präsident des Beklagten in

der E-Mail vom 18. Mai 2016 seinerseits ehrverletzend über die

Klägerin geäussert hatte.

Obschon das Vertrauensverhältnis zwischen den Parteien bereits

zuvor stark belastet war (siehe Erw. 2.3.1 vorne), war das Vorgehen

der Klägerin grundsätzlich geeignet, die Vertrauensgrundlage zwi-

schen ihr und dem Beklagten endgültig zu zerstören. Dabei spielt es

keine Rolle, ob die E-Mail der Klägerin tatsächlich zu einer Vermin-

derung des Ansehens des Beklagten und/oder dessen Geschäftsführe-

rin geführt hat.

Vorliegend fällt allerdings ins Gewicht, dass der Beklagte im

Zeitpunkt der fristlosen Kündigung (28. Mai 2016) mit Rücksicht auf

die ordentliche Beendigung des Anstellungsverhältnisses per 31. Juli

2017 Personalrecht 235

2016 nur noch rund zwei Monate an das Anstellungsverhältnis mit

der Klägerin gebunden gewesen wäre. Zudem war die Klägerin seit

dem 28. April 2016 freigestellt. Es wäre während dieser rund zwei

Monate – mit Ausnahme einer allfälligen Büroräumung – nicht mehr

zu persönlichen Begegnungen zwischen den Parteien gekommen.

Auch wenn die Verfehlung der Klägerin keinesfalls als geringfügig

eingestuft werden kann, handelt es sich im Lichte der bundes-

gerichtlichen Praxis und mit Blick auf die vorbestehenden Anstände

zwischen den Parteien nicht um ein derart krass illoyales Verhalten,

dass dem Beklagten die Fortsetzung des Anstellungsverhältnisses mit

allen daraus erwachsenden Pflichten, insbesondere der von ihm her-

vorgehobenen Lohnzahlungspflicht, bis zum Ablauf der ordentlichen

Kündigungsfrist schlechterdings nicht mehr zumutbar gewesen wäre.

Dies gilt umso mehr, als sich die Klägerin mit ihrer Kritik am Be-

klagten und dessen Geschäftsführerin nicht an die Öffentlichkeit

wandte, sondern sich auf die Verbandsgemeinden beschränkte. In

Würdigung der gesamten Umstände lag kein (objektiv) wichtiger

Grund zur fristlosen Kündigung des Anstellungsverhältnisses im

Sinne von § 11 PersG respektive Art. 337 OR vor.