VwGH allows appeal against refusal to lift residence ban due to changed legal identity of the ban.

Der bekämpfte Bescheid wird im Umfang seiner Anfechtung (Spruchpunkt 1.; Zurückweisung eines Antrages auf Aufhebung eines Aufenthaltsverbotes nach § 68 Abs. 1 AVG) wegen Rechtswidrigkeit seines Inhaltes aufgehoben.

Der Bund hat dem Revisionswerber Aufwendungen in der Höhe von € 1.346,40 binnen zwei Wochen bei sonstiger Exekution zu ersetzen.

Der Revisionswerber ist nigerianischer Staatsangehöriger und befand sich zumindest seit März 2002 zunächst als Asylwerber in Österreich. Nach rechtskräftiger Abweisung seines Asylantrages und im Hinblick auf eine strafgerichtliche Verurteilung bzw. das dieser Verurteilung zu Grunde liegende strafbare Verhalten erließ die Bundespolizeidirektion Wien gegen ihn mit Bescheid vom 11. Dezember 2007 ein unbefristetes Aufenthaltsverbot.

Im Mai 2012 beantragte der Revisionswerber die Aufhebung des genannten Aufenthaltsverbotes. Mit Bescheid vom 17. Juli 2012 wies die Bundespolizeidirektion Wien diesen Antrag gemäß § 69 Abs. 2 Fremdenpolizeigesetz 2005FPG ab. Mit Bescheid vom selben Tag sprach die Bundespolizeidirektion Wien allerdings aus, dass die Dauer des unbefristet erlassenen Aufenthaltsverbotes "auf Grund einer Änderung des Fremdenpolizeigesetzes" gemäß § 53 Abs. 3 FPG iVm § 68 Abs. 2 AVG auf zehn Jahre "abgeändert" werde. Beide Bescheide sind unbekämpft in Rechtskraft erwachsen.

Im Juli 2013 stellte der Revisionswerber neuerlich einen Aufhebungsantrag; in eventu beantragte er die "örtliche Einschränkung des Aufenthaltsverbotes auf Österreich".

Mit Bescheiden je vom 22. August 2013 wies die Landespolizeidirektion Wien einerseits den Aufhebungsantrag im Hinblick auf die vorangegangene Entscheidung nach § 69 Abs. 2 FPG vom 17. Juli 2012 gemäß § 68 Abs. 1 AVG wegen entschiedener Sache und andererseits den genannten Eventualantrag gemäß § 6 Abs. 1 iVm § 8 iVm § 73 Abs. 1 AVG als unzulässig zurück. Gegen beide Bescheide erhob der Revisionswerber Berufung.

Mit dem nunmehr bekämpften Bescheid vom 5. Dezember 2013 wies der Unabhängige Verwaltungssenat Wien (die belangte Behörde) die Berufung, soweit sie sich gegen die Zurückweisung des Aufhebungsantrages wegen entschiedener Sache richtete, ab (Spruchpunkt 1.). Soweit sie sich auf die Zurückweisung des Eventualantrags bezog, gab die belangte Behörde der Berufung jedoch Folge und behob den diesbezüglichen erstinstanzlichen Bescheid (Spruchpunkt 2.).

Gegen Spruchpunkt 1. des Berufungsbescheides vom 5. Dezember 2013 (Bestätigung der Zurückweisung des Aufhebungsantrages wegen entschiedener Sache) wurde noch am 30. Dezember 2013 Beschwerde beim Verwaltungsgerichtshof erhoben. Für diese Konstellation ordnet § 4 Abs. 1 zweiter Satz VerwaltungsgerichtsbarkeitsÜbergangsgesetz (VwGbkÜG) an, dass die Beschwerde nunmehr ab 1. Jänner 2014 als rechtzeitig erhobene Revision gemäß Art. 133 Abs. 1 Z 1 BVG gelte. Eine solche Revision ist, wenn sie sich (wie hier) gegen einen Bescheid eines unabhängigen Verwaltungssenates richtet, gemäß dem zweiten Satz des § 4 Abs. 5 VwGbkÜG nur zulässig, falls die Voraussetzung des Art. 133 Abs. 4 BVG (idF der VerwaltungsgerichtsbarkeitsNovelle 2012) Abhängigkeit der bekämpften Entscheidung von der Lösung einer Rechtsfrage grundsätzlicher Bedeutung vorliegt.

Der Verwaltungsgerichtshof hat über die Revision, für deren Behandlung gemäß § 4 Abs. 5 fünfter Satz VwGbkÜG die Bestimmungen des VwGG in der bis zum Ablauf des 31. Dezember 2013 geltenden Fassung sinngemäß mit der Maßgabe gelten, dass statt der Ablehnung der Beschwerde gemäß § 33a VwGG (in der genannten Fassung) die Revision als unzulässig zurückgewiesen werden kann, nach Aktenvorlage seitens der belangten Behörde erwogen:

1. Die Revision erweist sich als zulässig. Die Rechtsansicht der belangten Behörde findet in der Rechtsprechung des Verwaltungsgerichtshofes nämlich keine Deckung, weshalb zumal nicht nur eine einzelfallbezogene Beurteilung ansteht vom Vorliegen einer Rechtsfrage grundsätzlicher Bedeutung auszugehen ist.

2. Mit Bescheid vom 17. Juli 2012 war der Antrag des Revisionswerbers auf Aufhebung des seinerzeitigen Aufenthaltsverbotes aus dem Jahr 2007 gemäß § 69 Abs. 2 FPG abgewiesen worden. Gleichfalls mit 17. Juli 2012 hatte die Bundespolizeidirektion Wien allerdings in Bezug auf den seinerzeitigen Aufenthaltsverbotsbescheid einen Abänderungsbescheid erlassen, demzufolge die Dauer des seinerzeitigen Aufenthaltsverbotes gemäß § 53 Abs. 3 FPG iVm § 68 Abs. 2 AVG auf zehn Jahre "abgeändert" wurde.

Welche normativen Wirkungen der letztgenannte, unbekämpft in Rechtskraft erwachsene und ausdrücklich auf § 68 Abs. 2 AVG gestützte Abänderungsbescheid im Detail entfaltet hat, braucht hier nicht näher erörtert zu werden. Fest steht aber, dass das ursprüngliche Aufenthaltsverbot aus dem Dezember 2007 nunmehr jedenfalls insofern ein anderes ist, als nach Eintritt der Rechtskraft des Abänderungsbescheides vom 17. Juli 2012 nicht mehr ein unbefristetes, sondern lediglich ein zehnjähriges Aufenthaltsverbot existiert.

Die Festsetzung der Gültigkeitsdauer eines Aufenthaltsverbotes ist vom sonstigen Inhalt eines Aufenthaltsverbotsbescheides bei richtiger rechtlicher Betrachtung nicht zu trennen (vgl. etwa das hg. Erkenntnis vom 24. Februar 2009, Zl. 2008/22/0589). Die zeitliche Komponente stellt nicht zuletzt von daher ein Kernelement eines jeden Aufenthaltsverbotsbescheides dar, weshalb die zuvor beschriebene Konsequenz des Abänderungsbescheides vom 17. Juli 2012 schon für sich betrachtet die Identität des ursprünglichen Aufenthaltsverbotes vom Dezember 2007 veränderte. Der (neuerliche) Aufhebungsantrag des Revisionswerbers bezog sich dann aber so betrachtet auf ein anderes Aufenthaltsverbot, weshalb seiner sachlichen Erledigung schon deshalb der Einwand der entschiedenen Sache nicht entgegenstehen konnte. Das hat die belangte Behörde verkannt, weshalb der bekämpfte Bescheid im Umfang seiner Anfechtung (Spruchpunkt 1.) gemäß § 42 Abs. 2 Z 1 VwGG wegen Rechtswidrigkeit seines Inhaltes aufzuheben war.

Der Spruch über den Aufwandersatz gründet sich auf die §§ 47 ff VwGG iVm der (auf "Übergangsfälle" gemäß § 4 iVm § 3 Z 1 der VwGHAufwandersatzverordnung 2014 weiter anzuwendenden) VwGHAufwandersatzverordnung 2008.

Wien, am 22. Mai 2014