VwGH annulled deportation ban due to procedural error regarding Art. 7 ARB family status assessment.

Der angefochtene Bescheid wird wegen Rechtswidrigkeit infolge Verletzung von Verfahrensvorschriften aufgehoben.

Der Bund hat dem Beschwerdeführer Aufwendungen in der Höhe von € 1.326,40 binnen zwei Wochen bei sonstiger Exekution zu ersetzen.

I. 1. Mit Bescheid vom 13. Mai 2003 erließ die Bundespolizeidirektion Wien gegen den Beschwerdeführer, einen türkischen Staatsangehörigen, gemäß § 36 Abs. 1 iVm Abs. 2 Z. 1 sowie gemäß § 39 Abs. 1 des Fremdengesetzes 1997 FrG, ein unbefristetes Aufenthaltsverbot.

Einer gegen diesen Bescheid gerichteten Berufung gab die Sicherheitsdirektion für das Bundesland Wien (die belangte Behörde) mit Bescheid vom 25. September 2003 keine Folge. Dieser Bescheid wurde auf Grund einer vom Beschwerdeführer erhobenen Beschwerde mit Erkenntnis des Verwaltungsgerichtshofes vom 30. November 2005, Zl. 2005/18/0342, wegen Rechtswidrigkeit seines Inhalts gemäß § 42 Abs. 2 Z. 1 VwGG aufgehoben.

Mit dem nunmehr angefochtenen, im zweiten Rechtsgang ergangenen Bescheid vom 30. September 2010 bestätigte die belangte Behörde den erstinstanzlichen Bescheid erneut mit der Maßgabe, dass sich das Aufenthaltsverbot auf § 60 Abs. 1 iVm Abs. 2 Z. 1 Fremdenpolizeigesetz 2005 FPG stütze und für die Dauer von zehn Jahren befristet werde.

Begründend führte die belangte Behörde im Wesentlichen aus, der Beschwerdeführer sei seit 1992 in Österreich aufhältig und habe zuletzt am 28. Juni 1999 eine unbefristete Niederlassungsbewilligung zu dem Zweck „Familiengemeinschaft ausgenommen unselbständiger Erwerb“ erhalten.

In der Folge sei der Beschwerdeführer zwischen 2000 und 2007 insgesamt sechsmal strafgerichtlich u.a. zu einer unbedingten Freiheitsstrafe von dreieinhalb Jahren wegen der Verübung zahlreicher Raubüberfälle, teilweiser auch unter Verwendung eines Messers verurteilt worden.

Die belangte Behörde sah die Tatbestandsvoraussetzung des § 60 Abs. 2 Z. 1 FPG als erfüllt an, beurteilte den Gefährdungsmaßstab des § 60 Abs. 1 FPG als gegeben und bejahte die Zulässigkeit des Aufenthaltsverbotes auch im Grunde des § 66 FPG.

2. Gegen diesen Bescheid richtet sich die Beschwerde mit dem Begehren, ihn wegen Rechtswidrigkeit seines Inhaltes und wegen Rechtswidrigkeit infolge Verletzung von Verfahrensvorschriften aufzuheben.

3. Die belangte Behörde legte die Akten des Verwaltungsverfahrens vor und beantragt in ihrer Gegenschrift die Abweisung der Beschwerde.

II. Der Verwaltungsgerichtshof hat erwogen:

Der Beschwerdeführer verweist u.a. darauf, dass er auf Dauer rechtmäßig in Österreich niedergelassen sei.

Die belangte Behörde stellte selbst fest, dass dem Beschwerdeführer einem türkischen Staatsangehörigen am 28. Juni 1999 eine unbefristete Niederlassungsbewilligung zu dem Zweck „Familiengemeinschaft ausgenommen unselbständiger Erwerb“ erteilt wurde. Eigenen Angaben im Verwaltungsverfahren zufolge hält sich der Beschwerdeführer seit 1992 rechtmäßig im Bundesgebiet auf; Gegenteiliges wurde auch von der belangten Behörde nicht festgestellt. In der Berufung brachte der Beschwerdeführer vor, sein Vater sei bereits 1989 nach Österreich gekommen und habe seine Mutter und seine Schwester „nachgeholt“.

Aus dem Verwaltungsakt ergeben sich somit zahlreiche Hinweise dafür, dass der Beschwerdeführer als Familienangehöriger seines Vaters die Genehmigung erhalten hat, zu diesem zu ziehen, und ihm daher eine Rechtsstellung nach Art. 7 des Beschlusses Nr. 1/80 des durch das Abkommen zur Gründung einer Assoziation zwischen der Europäischen Wirtschaftsgemeinschaft und der Türkei errichteten Assoziationsrates vom 19. September 1980 über die Entwicklung der Assoziation (ARB) zukommen könnte.

Für türkische Staatsangehörige, denen die Rechtstellung nach Art. 7 ARB zukommt, ist § 9 Abs. 1 FPG insofern anzuwenden (vgl. das hg. Erkenntnis vom 27. Juni 2006, Zl. 2006/18/0138, sowie das Erkenntnis des Verfassungsgerichtshofes vom 13. Oktober 2006, G 26/06, u.a.), als der Rechtszug im Berufungsverfahren zum unabhängigen Verwaltungssenat führt. Die belangte Behörde hätte daher die für die Beurteilung ihrer Zuständigkeit erforderlichen Feststellungen treffen müssen, insbesondere darüber, ob im gegenständlichen Verfahren Art. 7 ARB anzuwenden ist.

Dass dem Vater des Beschwerdeführers wie auch seiner Mutter und Schwester zwischenzeitlich die österreichische Staatsbürgerschaft erteilt wurde, ist nicht von Relevanz, weil sich ab dem Zeitpunkt der Verwirklichung der Voraussetzungen des Art. 7 ARB dessen Recht auf Aufenthalt verselbständigt (vgl. das hg. Erkenntnis vom 14. Mai 2009, Zl. 2008/22/0928, mwN).

Es ist nicht auszuschließen, dass die belangte Behörde bei Durchführung eines entsprechenden Ermittlungsverfahrens zum Ergebnis gekommen wäre, dass dem Beschwerdeführer die Rechtsstellung gemäß Art. 7 ARB zukommt und die Sicherheitsdirektion daher nicht als Berufungsbehörde zuständig ist. Diesfalls hätte die belangte Behörde die Berufung gemäß § 6 AVG an den unabhängigen Verwaltungssenat weiterzuleiten gehabt.

Aus dem dargestellten Grund war der angefochtene Bescheid gemäß § 42 Abs. 2 Z. 3 lit. b und lit. c VwGG wegen Rechtswidrigkeit infolge Verletzung von Verfahrensvorschriften aufzuheben.

Der Spruch über den Aufwandersatz gründet auf den §§ 47 ff VwGG iVm der Verordnung BGBl. II Nr. 455/2008.

Wien, am 21. November 2011