VwGH dismisses residence permit appeal where divorced foreign spouse no longer qualifies as family member under NAG.

Die Beschwerde wird als unbegründet abgewiesen.

Die Beschwerdeführerin hat dem Bund Aufwendungen in der Höhe von EUR57,40 binnen zwei Wochen bei sonstiger Exekution zu ersetzen.

Mit dem angefochtenen, im Instanzenzug ergangenen Bescheid wies die belangte Behörde den zum Zweck der Familienzusammenführung mit ihrem die österreichische Staatsbürgerschaft besitzenden Ehemann gestellten Antrag der Beschwerdeführerin, einer serbischen Staatsangehörigen, auf Erteilung eines Aufenthaltstitels gemäß §47 Abs.2 und §2Abs.1 Z9 sowie §21 Abs.1und2Niederlassungs- und Aufenthaltsgesetz(NAG) ab.

Begründend führte die belangte Behörde -soweit hier wesentlich- aus, die Beschwerdeführerin habe am 18.März2002 den österreichischen StaatsbürgerP geheiratet. Diese Ehe sei seit 27.März2006 rechtskräftig geschieden. Sohin könne die Beschwerdeführerin nicht mehr als Familienangehörige im Sinn des §2 Abs.1 Z9NAG angesehen werden, weshalb ihr schon deshalb der beantragte Aufenthaltstitel nicht erteilt werden könne.

Im Weiteren legte die belangte Behörde noch dar, dass der gegenständliche Antrag darüber hinaus entgegen §21 Abs.1NAG im Inland gestellt worden sei. Auch dies stehe der Erteilung des Aufenthaltstitels entgegen.

Der Verwaltungsgerichtshof hat über die gegen diesen Bescheid gerichtete Beschwerde nach Vorlage der Verwaltungsakten durch die belangte Behörde erwogen:

Vorauszuschicken ist, dass die belangte Behörde den gegenständlichen -noch während der Geltung des am 31.Dezember2005 außer Kraft getretenen Fremdengesetzes1997(FrG)- gestellten Antrag zutreffend gemäß §81 Abs.1NAG nach den Bestimmungen dieses Bundesgesetzes erledigt hat. Entgegen der Ansicht der Beschwerdeführerin, die auf die lange Verfahrensdauer hinweist und meint, dass die belangte Behörde aus Gründen des verfassungsrechtlich gebotenen Vertrauensschutzes bei der Entscheidung über ihren Antrag immer noch die Vorschriften des FrG anzuwenden gehabt hätte, ist nach der ständigen Rechtsprechung des Verwaltungsgerichtshofes dem NAG weder ein Rückwirkungsverbot noch eine Regelung zu entnehmen, der zufolge auf vor dessen In-Kraft-Treten verwirklichte Sachverhalte die Bestimmungen des mit 31.Dezember2005 außer Kraft getretenen FrG anzuwenden wären (vgl.etwa das hg.Erkenntnis vom 27.September2010, 2009/22/0050, mwN).

§2 Abs.1 Z9NAG (in der hier maßgeblichen Stammfassung) sowie §47 Abs.1 und2NAG (dessen Abs.1 ebenfalls in der Stammfassung; jeweils mit Überschrift) lauten:

"Begriffsbestimmungen

§2. (1) Im Sinne dieses Bundesgesetzes ist

....

9. Familienangehöriger: wer Ehegatte oder unverheiratetes minderjähriges Kind, einschließlich Adoptiv- oder Stiefkind, ist (Kernfamilie), wobei die Ehegatten, ausgenommen Ehegatten von Österreichern, EWR-Bürgern und Schweizer Bürgern, das 18. Lebensjahr bereits vollendet haben müssen; lebt im Fall einer Mehrfachehe bereits ein Ehegatte gemeinsam mit dem Zusammenführenden im Bundesgebiet, so sind die weiteren Ehegatten keine anspruchsberechtigten Familienangehörigen zur Erlangung eines Aufenthaltstitels;

....

Familienangehörige und andere Angehörige

von dauernd in Österreich wohnhaften Zusammenführenden Aufenthaltstitel 'Familienangehöriger' und 'Niederlassungsbewilligung - Angehöriger'

§47. (1) Zusammenführende im Sinne der Abs.2 bis 4 sind Österreicher oder EWR-Bürger oder Schweizer Bürger, die in Österreich dauernd wohnhaft sind und denen das Recht auf Freizügigkeit nicht zukommt.

(2) Drittstaatsangehörigen, die Familienangehörige von Zusammenführenden im Sinne des Abs.1 sind, ist ein Aufenthaltstitel "Familienangehöriger" zu erteilen, wenn sie die Voraussetzungen des 1. Teiles erfüllen. Dieser Aufenthaltstitel ist bei Vorliegen der Voraussetzungen des 1. Teiles einmal um den Zeitraum von zwölf Monaten, danach jeweils um 24 Monate zu verlängern.

...."

In der Beschwerde wird eingeräumt, dass die Ehe der Beschwerdeführerin mit Beschluss des BezirksgerichtsLeopoldstadt vom 16.Februar2006 gemäß §55aEhegesetz rechtkräftig geschieden wurde und sohin die Ehe der Beschwerdeführerin mit dem österreichischen StaatsbürgerP nicht mehr aufrecht ist. Ungeachtet dessen begehrt die Beschwerdeführerin weiterhin -wie sich auch aus den Ausführungen in der Beschwerde ergibt- einen aus der Familiengemeinschaft mit ihrem (früheren) Ehemann abgeleiteten Aufenthaltstitel.

Wenn die Beschwerdeführerin aus gemeinschaftsrechtlichen Vorschriften ein Recht zum Aufenthalt im Bundesgebiet abzuleiten versucht, so ist ihr entgegenzuhalten, dass kein Hinweis dafür vorhanden ist, dass ihr früherer Ehemann das ihm nach dem Gemeinschaftsrecht zustehende Recht auf Freizügigkeit in Anspruch genommen hätte (vgl.zu diesem Erfordernis etwa dashg.Erkenntnis vom18.Februar2010, 2009/22/0026). Derartiges wird von ihr auch in der Beschwerde nicht behauptet. Demnach kann aber nicht davon ausgegangen werden, die Beschwerdeführerin hätte -trotz der Scheidung von ihrem Ehemann- ein Recht zum Aufenthalt nach der Richtlinie2004/38/EG (vgl.Art.13 dieser Richtlinie, die von der Beschwerdeführerin angesprochenen gemeinschaftsrechtlichen Vorschriften sind gemäß Art.34 der Richtlinie2004/38/EG bereits mit Wirkung vom 30.April2006 außer Kraft getreten) erworben.

Da die Beschwerdeführerin aber unstrittig im Zeitpunkt der Entscheidung der belangten Behörde auch nicht (mehr) als Familienangehörige eines österreichischen Staatsbürgers im Sinn des §2 Abs.1 Z9NAG anzusehen war, hat die belangte Behörde -entgegen der Ansicht des Beschwerdeführers- zutreffend bei ihrer Entscheidung darauf abgestellt, dass die diesbezügliche besondere Erteilungsvoraussetzung nach §47 Abs.2NAG nicht erfüllt sei. Somit erfolgte die Antragsabweisung schon deswegen zu Recht, ohne dass eine Interessenabwägung nach §11 Abs.3NAG vorzunehmen gewesen wäre (vgl.dazu das hg.Erkenntnis vom9.September2010, 2008/22/0368, mwN).

Bei diesem Ergebnis musste auf das sonstige Beschwerdevorbringen nicht weiter eingegangen werden.

Da sohin die behauptete Rechtsverletzung nicht vorliegt, war die Beschwerde gemäß §42 Abs.1VwGG als unbegründet abzuweisen.

Die Kostenentscheidung gründet sich auf die §§47ff VwGG in Verbindung mit der VwGH-Aufwandersatzverordnung2008.

Wien, am 10.November2010