Residence permit extension: Validity of non-personal application filed by spouse and requirement of prior amendment procedure under NAG §19(1) and AVG §13(3)

Der angefochtene Bescheid wird, soweit er den Antrag auf Verlängerung eines Aufenthaltstitels zurückweist, wegen Rechtswidrigkeit seines Inhaltes aufgehoben.

Im Übrigen wird die Beschwerde als unbegründet abgewiesen.

Der Bund hat der Beschwerdeführerin Aufwendungen in der Höhe von EUR1.286,40 binnen zwei Wochen bei sonstiger Exekution zu ersetzen. Das Mehrbegehren wird abgewiesen.

Der Beschwerdeführerin, einer Staatsangehörigen Mazedoniens, waren wiederholt Aufenthaltstitel, zuletzt am 29.Dezember2005 eine bis zum 22.Dezember2006 gültige Niederlassungsbewilligung "Familiengemeinschaft, §20 Abs.1FrG", erteilt worden.

Am 21.Dezember2006 stellte sie, vertreten durch ihren hiezu bevollmächtigten Ehegatten, einen entsprechenden Verlängerungsantrag. Dieses Vorgehen begründete sie im fortgesetzten Verfahren damit, sie habe ihre schwer erkrankte Mutter im Heimatstaat pflegen müssen bzw.sich selbst im Krankenhaus aufgehalten.

Mit Schreiben vom 13.Juli2007 teilte ihr der Bürgermeister der Landeshauptstadt St.Pölten namens des Landeshauptmannes von Niederösterreich dazu mit, gemäß §19 Abs.1 des Niederlassungs- und Aufenthaltsgesetzes-NAG seien Anträge auf Erteilung eines Aufenthaltstitels persönlich bei der Behörde zu stellen. Der vorliegende Antrag sei durch den Ehemann der Beschwerdeführerin, also nicht persönlich, eingebracht worden, sodass dessen bescheidmäßige Zurückweisung beabsichtigt sei.

Mit Eingabe vom 17.August2007 beantragte die -nunmehr anwaltlich vertretene- Beschwerdeführerin daraufhin die Bewilligung der Wiedereinsetzung in den vorigen Stand "gegen die Versäumung der persönlichen Einbringung des Verlängerungsantrages (ihres) Niederlassungstitels". Sie berief sich dabei auf die Erkrankung ihrer Mutter sowie eigene "Unpässlichkeit", weshalb sie an einem persönlichen Erscheinen vor der Behörde verhindert gewesen sei. Erst am 17.August2007 habe sie (infolge eines ihr im Zug einer anderen Angelegenheit kurzfristig erteilten "C-Visums") wieder nach Österreich einreisen können.

Am 17.August2007 sprach die Beschwerdeführerin bei der Niederlassungsbehörde persönlich vor und bekräftigte sinngemäß, an der eingangs dargestellten Antragstellung festzuhalten.

Mit dem angefochtenen, im Instanzenzug ergangenen Bescheid vom 25.März2008 wies die belangte Behörde den eben dargestellten Antrag auf Bewilligung der Wiedereinsetzung in den vorigen Stand gemäß §71 Abs.1AVG ab. Den Antrag auf Verlängerung ihres Aufenthaltstitels wies sie gemäß §19 Abs.1NAG zurück.

Begründend führte sie -auf das im vorliegenden Zusammenhang Wesentliche zusammengefasst- aus, das zum Wiedereinsetzungsantrag erstattete Vorbringen sei mangels Vorlage entsprechender Urkunden nicht bescheinigt, sodass eine stattgebende Entscheidung nicht in Betracht komme.

Der Antrag vom 21.Dezember2006 sei entgegen §19 Abs.1NAG nicht persönlich von der Beschwerdeführerin, sondern von ihrem Ehegatten eingebracht worden. Selbst wenn man davon ausgehe, dass eine Sanierung dieses Mangels möglich sei, könnte eine solche frühestens mit dem Erscheinen der Beschwerdeführer vor der erstinstanzlichen Behörde am 17.August2007 stattgefunden haben. Eine solche Sanierung wäre, wenn überhaupt, nur mit Wirkung exnunc zulässig, sodass der Antrag als Erstantrag zu werten und in weiterer Folge aus dem Ausland einzubringen gewesen wäre. Auch bei Zulässigkeit der Sanierung des Antrages hätte dieser daher wegen unzulässiger Inlandsantragstellung gemäß §21NAG abgewiesen werden müssen, seine positive Erledigung wäre auch dann nicht möglich gewesen. Dazu komme, dass eine Sanierung des Mangels der persönlichen Antragstellung extunc nicht als zulässig angesehen werde, weil dies zu einer Aushöhlung der Bestimmung des §19NAG betreffend die persönliche Antragstellung führen würde. Auch habe die Behörde den Ehegatten der Antragstellerin am 21.Dezember2006 informiert, dass diese "bei der nächsten Möglichkeit persönlich vor der Behörde erscheinen soll und die persönliche Antragstellung verbessern". Da eine Vorsprache erst am 17.August2007 erfolgt sei, werde davon ausgegangen, dass eine Sanierung auf Grund des Zeitablaufes nach mehr als sieben Monaten nicht mehr möglich sei.

Schließlich liege kein Eingriff in das Privat- und Familienleben vor, weil die Beschwerdeführerin freiwillig aus Österreich ausgereist sei und sich freiwillig im Ausland aufgehalten habe. Es wäre ihr möglich gewesen, persönlich rechtzeitig einen Antrag zu stellen. Gründe für ein Vorgehen nach §72 und §74NAG seien nicht ersichtlich.

Über die gegen diesen Bescheid erhobene Beschwerde hat der Verwaltungsgerichtshof nach Aktenvorlage durch die belangte Behörde erwogen:

Vorauszuschicken ist, dass zur Überprüfung des angefochtenen Bescheides im Blick auf den Zeitpunkt seiner Erlassung (am 9.April2008) die Rechtslage des NAG vor der Novelle BGBl.I Nr.29/2009maßgeblich ist.

Die Beschwerdeführerin verfügte bis zum Zeitpunkt des In-Kraft-Tretens des NAG (am 1.Jänner2006) über eine Niederlassungsbewilligung "Familiengemeinschaft, §20 Abs.1 FrG". Gemäß §81 Abs.2 NAG gelten vor dem In-Kraft-Treten dieses Bundesgesetzes erteilte Aufenthalts- und Niederlassungsberechtigungen innerhalb ihrer Gültigkeitsdauer und ihres Gültigkeitszwecks insoweit weiter, als sie nach dem Zweck des Aufenthalts den Bestimmungen dieses Bundesgesetzes entsprechen. Die Beschwerdeführerin verfügte daher ab dem 1.Jänner2006 gemäß §11 Abs.1 Abschnitt A.5. der Niederlassungs- und Aufenthaltsgesetz-Durchführungsverordnung - NAG-DV, BGBl.IINr.451/2005, über einen Aufenthaltstitel "Niederlassungsbewilligung - beschränkt".

Dem Hauptargument der belangten Behörde für die Zurückweisung des Antrages auf Verlängerung dieses Aufenthaltstitels ist mit der ständigen Judikatur des Verwaltungsgerichtshofes zu entgegnen, dass §19 Abs.1 erster SatzNAG ein Formalerfordernis begründet. Dessen Missachtung darf nicht zur sofortigen Zurückweisung führen, sondern ist einer Verbesserung nach §13 Abs.3AVG zugänglich, die in einer persönlichen Bestätigung der Antragstellung besteht (vgl.etwa die hg.Erkenntnisse vom 6.August2009, Zl.2008/22/0834, und vom 22.Dezember2009, Zl.2008/21/0561, jeweilsmwN). Den vorgelegten Verwaltungsakten kann weder die Durchführung eines dieser Bestimmung entsprechenden Verbesserungsverfahrens noch die Nichteinhaltung einer der Beschwerdeführerin zur Verbesserung konkret gesetzten Frist entnommen werden. Hingegen hat die Beschwerdeführerin letztlich aus eigenem, am 17.August2007, die gebotene Verbesserung vorgenommen. Diese wirkte, anders als die belangte Behörde meint, extunc, weil sie die gebotene behördliche Vorgangsweise nach §13 Abs.3AVG vorwegnahm. Im Hinblick darauf sind aber auch die Überlegungen in Richtung Vorliegens eines Erstantrages -offensichtlich unter Bezugnahme auf die sechsmonatige Frist nach §24 Abs.2NAG- und die sich daraus ergebende Verpflichtung zur Stellung des Antrages im Ausland verfehlt.

Der angefochtene Bescheid war daher, soweit er den Antrag auf Verlängerung eines Aufenthaltstitels zurückweist, gemäß §42 Abs.2 Z.1VwGG wegen Rechtswidrigkeit seines Inhaltes aufzuheben.

Mit ihrem Wiedereinsetzungsantrag ist die Beschwerdeführerin hingegen darauf zu verweisen, dass mangels Einleitung des gebotenen Verbesserungsverfahrens unter Einräumung einer Frist iSd§13 Abs.3AVG eine Fristversäumung betreffend den am 21.Dezember2006 (also rechtzeitig) gestellten Verlängerungsantrag nicht eintreten konnte. Es liegt daher schon deshalb kein taugliches Substrat für einen Wiedereinsetzungsantrag gemäß §71 Abs.1 Z.1AVG vor (vgl.etwa das hg.Erkenntnis vom 13.Juni2006, Zl.2006/18/0140). Durch die Abweisung ihres Wiedereinsetzungsantrages (statt richtig: Zurückweisung -vgl.etwa die hg.Beschlüsse vom 22.Dezember2009, Zl.2009/21/0320, und vom 25.Februar2010, Zl.2009/21/0364) wird die Beschwerdeführerin nicht in ihren Rechten verletzt.

Die Beschwerde war daher insoweit gemäß §42 Abs.1VwGG als unbegründet abzuweisen.

Die Entscheidung über den Aufwandersatz stützt sich auf die §§47ff, insbesondere auf §50VwGG iVmder VwGH-Aufwandersatzverordnung2008.

Wien, am 9.November2010