VwGH annuls social insurance assessment due to reliance on old tax data instead of new final tax rulings.

Der angefochtene Bescheid wird wegen Rechtswidrigkeit seines Inhaltes aufgehoben.

Der Bund (Bundesminister für Soziales und Konsumentenschutz) hat dem Beschwerdeführer Aufwendungen in der Höhe von EUR991,20 binnen zwei Wochen bei sonstiger Exekution zu ersetzen. Das Mehrbegehren wird abgewiesen.

Im Spruchpunkt1 ihres Bescheides vom 30.Oktober2006 traf die mitbeteiligte Sozialversicherungsanstalt die - im Verfahren vor dem Verwaltungsgerichtshof nicht streitgegenständliche - Feststellung, dass der Beschwerdeführer ab dem 1.Jänner1988 auf Grund seiner Gewerbeberechtigung als Versicherungsmakler in der Kranken- und Pensionsversicherung gemäß §2 Abs.1 Z.1GSVG pflichtversichert sei. Im Spruchpunkt2 dieses Bescheides traf die mitbeteiligte Sozialversicherungsanstalt folgende Feststellungen:

"2) Die endgültige monatliche Beitragsgrundlage in der Kranken- und Pensionsversicherung beträgt:

a)

vom 01.01.1998 bis 31.12.1998

2.745,66 EUR

vom 01.01.1999 bis 31.12.1999

2.795,15 EUR

vom 01.01.2000 bis 31.12.2000

2.851,71 EUR

Rechtsgrundlagen der Entscheidung:

§273 Abs12GSVG, §25GSVG in der am 31.12.1997 geltenden

Fassung

b)

vom 01.01.2001 bis 31.12.2001

3.194,21 EUR

vom 01.01.2002 bis 31.12.2002

3.250,87 EUR

vom 01.01.2003 bis 31.12.2003

3.335,88 EUR

vom 01.01.2004 bis 31.12.2004

3.408,00 EUR

Rechtsgrundlagen der Entscheidung:

§§25, 25aGSVG in der jeweils geltenden Fassung

c)

vom 01.01.2005 bis 31.12.2005

3.188,73 EUR

vom 01.01.2006 bis 31.12.2006

3.285,36 EUR

Rechtsgrundlagen der Entscheidung:

§§25, 25aGSVG in der jeweils geltenden Fassung" Begründend führte die mitbeteiligte

Sozialversicherungsanstalt aus, der Beschwerdeführer habe gegen die Einkommensteuerbescheide betreffend die Jahre1998 bis2000 Berufung erhoben. Diese seien nicht rechtskräftig. Die Einkommensteuerbescheide der Jahre2001 bis2003 seien gemäß §200BAO rechtskräftig, allerdings nur vorläufig. Der Beschwerdeführer habe zum Stichtag 1.Februar2006 einen Pensionsantrag gestellt.

Im Besonderen führte die mitbeteiligte Sozialversicherungsanstalt zum Spruchpunkt2a aus, dass gemäß §273 Abs.12GSVG in den Jahren1998, 1999 und2000 -abweichend von §25a Abs.1 Z.2GSVG- als vorläufige monatliche Beitragsgrundlage die nach §25 bzw.§27 Abs.4 zweiter SatzGSVG jeweils in der am 31.Dezember1997 geltenden Fassung festgestellten (vorläufigen) Beitragsgrundlagen gelten würden. Gemäß §25 Abs.1GSVG in der am 31.Dezember1997 in Geltung stehenden Fassung seien für die Ermittlung der Beitragsgrundlage die durchschnittlichen Einkünfte aus einer die Pflichtversicherung nach diesem Bundesgesetz begründenden Erwerbstätigkeit in dem dem Kalenderjahr, in das der Beitragsmonat falle, drittvorangegangenen Kalenderjahr heranzuziehen, die auf die Zeiten der Pflichtversicherung in diesem Kalenderjahr entfallen. Solange ein für die Bemessung gemäß §25GSVG maßgebender rechtskräftiger Einkommensteuerbescheid nicht vorliege, sei der Betrag vorläufig auf Grund der für die Beitragsgrundlage des vorangegangenen Kalenderjahres maßgebenden Einkünfte unter Bedachtnahme auf §25 Abs.2GSVG zu bemessen. Beitragsgrundlage gemäß §25 Abs.2GSVG in der am 31.Dezember1997 in Geltung stehenden Fassung sei der nach § 25 Abs.1 GSVG ermittelte Betrag zuzüglich der auf einen Investitionsfreibetrag entfallenden Beträge sowie zuzüglich der vom jeweiligen Versicherungsträger in dem dem drittvorangegangenen Kalenderjahr vorgeschriebenen Beiträge zur Kranken- und Pensionsversicherung nach dem GSVG und dem ASVG, vermindert um die auf einen Sanierungsgewinn und auf Veräußerungsgewinne entfallenden Beträge, vervielfacht mit dem Produkt aus der Aufwertungszahl des Kalenderjahres, in das der Beitragsmonat falle, und aus den Aufwertungszahlen der beiden vorangegangenen Kalenderjahre.

Gemäß §25 Abs.7GSVG (nunmehr in der zeitraumbezogenen anzuwendenden Fassung BGBl.I Nr.139/1998) würden vorläufige Beitragsgrundlagen, die zum Stichtag (§113 Abs.2GSVG) noch nicht auf Grund des Einkommensteuerbescheides des jeweiligen Jahres nachbemessen seien, als endgültige Beitragsgrundlagen gelten.

Auf Grund dieser Bestimmungen würden sich die vorläufigen Beitragsgrundlagen der Jahre1998 bis2000 wie folgt berechnen:

"Beitragsgrundlage 1998

Einkünfte aus Gewerbebetrieb 1994

19.759,09 EUR

zzgl. Investitionsfreibetrag

65,26 EUR

zzgl. vorgeschriebene GSVG-Beiträge1994

8.457,08 EUR

dividiert durch die Anzahl der Monate

: 12

erhöht mit aufgewertetem Aktualisierungsfaktor

1,165

ergibt

2.745,66 EUR

Beitragsgrundlage 1999

Einkünfte aus Gewerbebetrieb 1994

19.759,09 EUR

zzgl. Investitionsfreibetrag

65,26 EUR

zzgl. vorgeschriebene GSVG-Beiträge1994

8.457,08 EUR

dividiert durch die Anzahl der Monate

: 12

erhöht mit aufgewertetem Aktualisierungsfaktor

1,186

ergibt

2.795,15 EUR

Beitragsgrundlage 2000

Einkünfte aus Gewerbebetrieb 1994

19.759,09 EUR

zzgl. Investitionsfreibetrag

65,26 EUR

zzgl. vorgeschriebene GSVG-Beiträge1994

8.457,08 EUR

dividiert durch die Anzahl der Monate

: 12

erhöht mit aufgewertetem Aktualisierungsfaktor

1,21

ergibt

2.851,71 EUR"

Zum Spruchpunkt2b führte die mitbeteiligte

Sozialversicherungsanstalt aus, die vorläufige monatliche

Beitragsgrundlage sei gemäß §25a Abs.1 Z2GSVG die Summe der

gemäß §25 Abs.2GSVG für das drittvorangegangene Kalenderjahr

festgestellten Beitragsgrundlagen, geteilt durch die Zahl der

Beitragsmonate der Pflichtversicherung in diesem Kalenderjahr,

vervielfacht mit dem so genannten Aktualisierungsfaktor. Habe die

Beitragsgrundlage für das drittvorangegangene Kalenderjahr noch

nicht festgestellt werden können, weil der für die

Beitragsbemessung maßgebende Einkommensteuerbescheid oder

Einkommensnachweis noch nicht vorliege, seien die

Beitragsgrundlagen des Kalenderjahres heranzuziehen, in dem die

Beitragsbemessung gemäß §25 Abs.6GSVG erfolgt sei. Bei der

Vervielfachung sei das Produkt der Aufwertungszahlen entsprechend

zu ergänzen. Gemäß §25a Abs.2GSVG sei der gemäß §25a

Abs.1GSVG ermittelte Betrag zum Zweck der Feststellung der

Beiträge um 9,3% zu erhöhen. Gemäß §25 Abs.7GSVG würden

vorläufige Beitragsgrundlagen, die zum Stichtag (§113

Abs.2GSVG) noch nicht auf Grund des Einkommensteuerbescheides

des jeweiligen Jahres nachbemessen seien, als endgültige

Beitragsgrundlagen gelten.

Die Beitragsgrundlagen für die Jahre2001 bis 2004 würden

sich deshalb wie folgt berechnen:

"Beitragsgrundlage 2001

Einkünfte aus Gewerbebetrieb 1994

19.759,09 EUR

zzgl. Investitionsfreibetrag

65,26 EUR

zzgl. vorgeschriebene GSVG-Beiträge1994

8.457,08 EUR

dividiert durch die Anzahl der Monate

: 12

erhöht mit aufgewertetem Aktualisierungsfaktor

1,24

erhöht um 9,3 %

x 1,093

ergibt

3.194,21 EUR

Beitragsgrundlage 2002

Einkünfte aus Gewerbebetrieb 1994

19.759,09 EUR

zzgl. Investitionsfreibetrag

65,26 EUR

zzgl. vorgeschriebene GSVG-Beiträge1994

8.457,08 EUR

dividiert durch die Anzahl der Monate

: 12

erhöht mit aufgewertetem Aktualisierungsfaktor

1,262

erhöht um 9,3 %

x 1,093

ergibt

3.250,87 EUR

Beitragsgrundlage 2003

Einkünfte aus Gewerbebetrieb 1994

19.759,09 EUR

zzgl. Investitionsfreibetrag

65,26 EUR

zzgl. vorgeschriebene GSVG-Beiträge1994

8.457,08 EUR

dividiert durch die Anzahl der Monate

: 12

erhöht mit aufgewertetem Aktualisierungsfaktor

1,295

erhöht um 9,3 %

x 1,093

ergibt

3.335,88 EUR

Beitragsgrundlage 2004

Einkünfte aus Gewerbebetrieb 1994

19.759,09 EUR

zzgl. Investitionsfreibetrag

65,26 EUR

zzgl. vorgeschriebene GSVG-Beiträge1994

8.457,08 EUR

dividiert durch die Anzahl der Monate

: 12

erhöht mit aufgewertetem Aktualisierungsfaktor

1,323

erhöht um 9,3 %

x 1,093

ergibt

3.408,00 EUR"

Zum Spruchpunkt2c wiederholte die mitbeteiligte

Sozialversicherungsanstalt im Wesentlichen ihre Ausführungen zum

Spruchpunkt2b (mit Ausnahme jener zum §25a Abs.2GSVG

betreffend die Erhöhung des ermittelten Betrags um 9,3%, der mit

BGBl. I Nr. 142/2004 mit 1.1.2005 aufgehoben worden ist). Die

Beitragsgrundlagen der Jahre2005 und2006 berechneten sich wie

folgt:

"Beitragsgrundlage 2005

Einkünfte aus Gewerbebetrieb 1994

19.759,09 EUR

zzgl. Investitionsfreibetrag

65,26 EUR

zzgl. vorgeschriebene GSVG-Beiträge1994

8.457,08 EUR

dividiert durch die Anzahl der Monate

: 12

erhöht mit aufgewertetem Aktualisierungsfaktor

1,353

ergibt

3.188,73 EUR

Beitragsgrundlage 2006

Einkünfte aus Gewerbebetrieb 1994

19.759,09 EUR

zzgl. Investitionsfreibetrag

65,26 EUR

zzgl. vorgeschriebene GSVG-Beiträge1994

8.457,08 EUR

dividiert durch die Anzahl der Monate

: 12

erhöht mit aufgewertetem Aktualisierungsfaktor

1,394

ergibt

3.285,36 EUR"

In dem gegen den Spruchpunkt2a, b und c des

erstinstanzlichen Bescheides gerichteten Einspruch führte der

Beschwerdeführer aus, die vorläufigen Beitragsgrundlagen gemäß

§25aGSVG, die gemäß §25 Abs.6GSVG zum Stichtag noch nicht

nachbemessen seien, würden gemäß §25 Abs.7GSVG als endgültige

Beitragsgrundlagen gelten. Auf Grund des Pensionsantrages vom

Jänner2006 sei Stichtag der 1.Februar2006. Die zum Stichtag

ehemals vorläufig festgestellten Beitragsgrundlagen seien exlege

in endgültige umgewandelt worden. Die Feststellungen

(Neuberechnungen) des erstinstanzlichen Bescheides seien unrichtig.

In Bezug auf den Spruchpunkt2a habe der erstinstanzliche Bescheid lediglich eine vorläufige Berechnung der Beitragsgrundlage im Sinn des §25 iVm§273 Abs.12GSVG vorgenommen. Bisher würden keine rechtskräftigen Einkommensteuerbescheide der entsprechenden Jahre vorliegen. Es sei gesetzlich nicht vorgesehen, eine vorläufige Beitragsgrundlage durch eine andere vorläufige, welche in diesem Fall zu einer endgültigen gemäß §25 Abs.7GSVG werde, zu ersetzen. §273 Abs.12GSVG normiere eine Übergangsbestimmung, die jedoch vorsehe, dass als Bemessungsgrundlage für die Jahre1998 bis2000 jeweils das drittvorangegangene Kalenderjahr heranzuziehen sei. Dadurch entspreche es nicht dem Gesetz, dass für die Jahre1998, 1999 und2000 jeweils das Beitragsgrundlagenjahr1994 als Beitragsgrundlage für die vorläufige und nunmehr endgültige Bemessung herangezogen worden sei, weil für das Jahr1998 entsprechend die Einkünfte des Jahres1995 und für das Jahr1999 die festgestellten Beitragsgrundlagen des Jahres1996 sowie für das Jahr2000 die festgestellten Beitragsgrundlagen des Jahres1997 heranzuziehen gewesen wären. Auf Grund der Einkommensteuerbescheide hätten die Einkünfte im Jahr1995 EUR14.167,56, im Jahr1996 EUR18.034,05 und im Jahr1997 EUR16.030,82 betragen. Sämtliche Jahreseinkünfte seien geringer als die von der erstinstanzlichen Behörde herangezogenen, weswegen sich eine Verringerung der Beitragsgrundlagen errechne.

Zu Spruchpunkt2b verwies der Beschwerdeführer auf das zu dem Spruchpunkt2a Gesagte. Für die Beitragsgrundlagenberechnung betreffend das Jahr2001 sei die (vorläufige) Beitragsgrundlage des Jahres1998, für das Jahr2002 die des Jahres1999 heranzuziehen. Für die Jahre2001 bis2004 würden jeweils rechtskräftige Einkommensteuerbescheide vorliegen, die als endgültige Grundlagen hätten herangezogen werden müssen. Auf Grund der Einkommensteuerbescheide würde es sich um folgende Einkünfte handeln:

1998:

EUR

14.156,23

1999:

EUR

3.598,03

2000:

EUR

31.659,00

2001:

EUR

21.847,27

2002:

EUR

22.644,33

2003:

EUR

8.273,58

2004:

EUR

- 18.074,00

Bei jeder der genannten Berechnungsweisen würden die jeweiligen Gesamtjahreseinkünfte aller entsprechenden Jahre einen geringeren Betrag als die im bekämpften Bescheid ergeben.

Auch zu Punkt2c des erstinstanzlichen Bescheides verwies der Beschwerdeführer auf seine Ausführungen zu Spruchpunkt2a mit der Maßgabe, dass für das Jahr2005 als Beitragsgrundlage jene des Jahres2002 bzw.für das Jahr2006 die Beitragsgrundlage des Jahres2003 heranzuziehen gewesen wäre. Für diese Jahre seien bisher keine Einkommensteuerbescheide erlassen worden.

Mit dem in Beschwerde gezogenen Bescheid vom 28.März2007 gab die belangte Behörde diesem Einspruch keine Folge. Sie führte zum Spruchteil2a des erstinstanzlichen Bescheides aus, dass §273 Abs.12GSVG hinsichtlich der Bestimmung der vorläufigen Beitragsgrundlage für die Jahre1998, 1999 und2000 eine von §25aGSVG abweichende Berechnungsweise vorsehe. Demnach sei für die Bestimmung der vorläufigen Beitragsgrundlage für diesen Zeitraum nicht wie für die anderen Jahre das dem jeweiligen Jahr drittvorangegangene Kalenderjahr maßgeblich, sondern die nach §25 bzw.nach §27 Abs.4 zweiter SatzGSVG in der am 31.Dezember1997 geltenden Fassungen festgestellte (vorläufige) Beitragsgrundlage. Daher sei für den angegebenen Zeitraum auf den Einkommensteuerbescheid des Jahres 1994 zurückzugreifen gewesen. Zu den Spruchteilen2b und 2cführte die belangte Behörde aus, dass der Beschwerdeführer gegen die Einkommensteuerbescheide der Jahre1998 bis2003 Berufung erhoben habe, sodass diese zum Zeitpunkt des Pensionsstichtages (1.Februar2006) nicht rechtskräftig gewesen seien und nicht zur endgültigen Beitragsbemessung hätten herangezogen werden können. Die rechtskräftigen Einkommensteuerbescheide der Jahre2000 bis2006 stammten jeweils vom 18.August2006. Da gemäß §25 Abs.7GSVG vorläufige Beitragsgrundlagen, die zum Stichtag noch nicht auf Grund des Einkommensteuerbescheides des jeweiligen Jahres nachbemessen seien, als endgültige Beitragsgrundlagen gelten würden, hätten die rechtskräftigen Einkommensteuerbescheide der Jahre2000 bis2006 bei der Berechnung der Beitragsgrundlagen keine Berücksichtigung finden können.

Gegen diesen Bescheid hat der Beschwerdeführer zunächst Beschwerde an den Verfassungsgerichtshof erhoben. Dieser hat mit Beschluss vom 12.Juni2007, B793/07, die Behandlung der Beschwerde abgelehnt und sie dem Verwaltungsgerichtshof zur Entscheidung abgetreten.

In der auftragsgemäß ergänzten Beschwerde an den Verwaltungsgerichtshof wird Rechtswidrigkeit des Inhaltes des angefochtenen Bescheides geltend gemacht.

Die belangte Behörde hat die Verwaltungsakten vorgelegt und eine Gegenschrift erstattet, in der sie die kostenpflichtige Abweisung der Beschwerde beantragt.

Die mitbeteiligte Sozialversicherungsanstalt hat von der Erstattung einer Gegenschrift Abstand genommen.

Der Verwaltungsgerichtshof hat erwogen:

1. Nach dem angegebenen Beschwerdepunkt erachtet sich der Beschwerdeführer durch den angefochtenen Bescheid in seinem gesetzlich gewährleisteten subjektiven Recht auf richtige Berechnung der Beitragsgrundlagen in der Kranken- und Pensionsversicherung verletzt. In Anbetracht dieses Beschwerdepunktes kann daher offen bleiben, ob die belangte Behörde zu Recht einen Feststellungsbescheid erlassen hat oder ob sie einen Leistungsbescheid zu erlassen gehabt hätte (vgl.das hg.Erkenntnis vom 7.September2005, Zl.2003/08/0169, mwN).

2. Nach ständiger, auf die Grundsätze des Erkenntnisses eines verstärkten Senates vom 4.Mai1977, Zl.898/75, VwSlg.9.315A/1977, gestützten Rechtsprechung des Verwaltungsgerichtshofes (vgl.etwa die Erkenntnisse vom 21.April2004, Zl.2001/08/0080, und vom 23.Februar2000, Zl.99/08/0152) ist die Beitragsgrundlage nach §25GSVG grundsätzlich (d.h.,sofern nichts anderes bestimmt ist) nach der Rechtslage zu ermitteln, die in dem Zeitraum in Geltung stand, für den die Beitragsgrundlage zu ermitteln ist. Dasselbe gilt für die vorläufige Beitragsgrundlage nach §25aGSVG.

3. §25 Abs.1, 6 und7GSVG in der hier zeitraumbezogen anzuwendenden Fassung der 23.Novelle zum GSVG, BGBl.I Nr.139/1998, lautet:

"Beitragsgrundlage

§ 25. (1) Für die Ermittlung der Beitragsgrundlage für Pflichtversicherte gemäß §2 Abs.1 und §3 Abs.3 sind, soweit im folgenden nichts anderes bestimmt wird, die im jeweiligen Kalenderjahr auf einen Kalendermonat der Erwerbstätigkeit im Durchschnitt entfallenden Einkünfte aus einer oder mehreren Erwerbstätigkeiten, die der Pflichtversicherung nach diesem Bundesgesetz, unbeschadet einer Ausnahme gemäß §4 Abs.1 Z5 und6, unterliegen, heranzuziehen; als Einkünfte gelten die Einkünfte im Sinne des Einkommensteuergesetzes1988. Als Einkünfte aus einer die Pflichtversicherung begründenden Erwerbstätigkeit gelten auch die Einkünfte als Geschäftsführer und die Einkünfte des zu einem Geschäftsführer bestellten Gesellschafters der Gesellschaft mit beschränkter Haftung.

...

(6) Die endgültige Beitragsgrundlage tritt an die Stelle der vorläufigen Beitragsgrundlage, sobald die hiefür notwendigen Nachweise vorliegen.

(7) Vorläufige Beitragsgrundlagen gemäß §25a, die gemäß Abs.6 zum Stichtag (§113 Abs.2) noch nicht nachbemessen sind, gelten als Beitragsgrundlagen gemäß Abs.2.

..."

Die Fassung dieser gesetzlichen Bestimmungen blieb für die hier zu beurteilenden Zeiträume gleich (der Wegfall der Wendung "und §3 Abs.3" im §25 Abs.1kann im vorliegenden Zusammenhang außer Betracht bleiben).

§25a Abs.1 bis3GSVG in der hier zeitraumbezogen anzuwendenden Fassung der 23.Novelle zum GSVG, BGBl.I Nr.139/1998, lautet:

"Vorläufige Beitragsgrundlage

§25a. (1) Die vorläufige monatliche Beitragsgrundlage ist

1. wenn eine Pflichtversicherung nach diesem Bundesgesetz im drittvorangegangenen Kalenderjahr nicht bestanden hat,

a) für die gemäß §2 Abs.1 Z1 bis 3 und §3 Abs.3 Pflichtversicherten die monatliche Beitragsgrundlage gemäß §25 Abs.4 Z1; §25 Abs.4 Z1 letzter Satz ist anzuwenden;

b) für die gemäß §2 Abs.1 Z4 Pflichtversicherten die im §25 Abs.4 Z2 genannten Beträge; bestehen in einem Kalendermonat Pflichtversicherungen gemäß §2 Abs.1 Z1 bis 3 bzw. §3 Abs.3 und §2 Abs.1 Z4, so ist die Beitragsgrundlage gemäß lit.a anzuwenden;

2. in allen anderen Fällen die Summe der gemäß §25 Abs.2 für das drittvorangegangene Kalenderjahr festgestellten Beitragsgrundlagen, geteilt durch die Zahl der Beitragsmonate der Pflichtversicherung in diesem Kalenderjahr, vervielfacht mit dem Produkt aus der Aufwertungszahl (§47) des Kalenderjahres, in das der Beitragsmonat (§25 Abs.10) fällt, und aus den Aufwertungszahlen der beiden vorangegangenen Kalenderjahre. Dieser Betrag ist auf volle Schilling zu runden. Konnte die Beitragsgrundlage gemäß §25 für das drittvorangegangene Kalenderjahr noch nicht festgestellt werden, weil der für die Beitragsbemessung maßgebende Einkommensteuerbescheid oder Einkommensnachweis noch nicht vorliegt, sind die Beitragsgrundlagen des Kalenderjahres heranzuziehen, in dem die Beitragsbemessung gemäß §25 Abs.6 erfolgt ist. Bei der Vervielfachung ist das Produkt der Aufwertungszahlen entsprechend zu ergänzen. Die vorläufige Beitragsgrundlage darf die in §25 Abs.4 und 5 genannten Beträge nicht unter- oder überschreiten.

(2) Der gemäß Abs.1 ermittelte Betrag ist zum Zweck der Feststellung der Beiträge um 9,3% zu erhöhen und auf volle Schilling zu runden. Dies gilt insoweit nicht, als dadurch die vorläufige Beitragsgrundlage den in §25 Abs.5 genannten Betrag überschreiten würde.

(3) Die vorläufige Beitragsgrundlage ist, sofern nichts anderes bestimmt ist, in Anwendung der Bestimmungen dieses Bundesgesetzes der Beitragsgrundlage gemäß §25 gleichzuhalten.

(...)"

Die Übergangsbestimmung des §273 Abs.12GSVG in der Fassung der 23.Novelle zum GSVG, BGBl.I Nr.139/1998, lautet:

"(12) Abweichend von §25a Abs.1 Z2 gilt als vorläufige monatliche Beitragsgrundlage in den Jahren1998, 1999 und2000 die nach §25 bzw.nach §27 Abs.4 zweiter Satz in den am 31.Dezember1997 geltenden Fassungen festgestellte (vorläufige) Beitragsgrundlage."

4. Den Feststellungen zufolge hat der Beschwerdeführer gegen die Einkommensteuerbescheide für die Jahre1998 bis2000 Berufung erhoben. Diese sind nicht rechtskräftig. Zu den Einkommensteuerbescheiden der Jahre2001 bis2003 hat die erstinstanzliche Behörde festgestellt, diese seien gemäß §200BAO rechtskräftig, allerdings nur vorläufig. Schließlich hat die belangte Behörde festgestellt, dass die rechtskräftigen Einkommensteuerbescheide der Jahre2000 bis2006 jeweils vom 18.August2006 stammen. (Der Verwaltungsakt enthält Hinweise, dass auch für die Jahre1991 und 1994 bis1997 rechtskräftige Einkommensteuerbescheide vorliegen.)

5. Zum Stichtag 1.Februar2006, den der Beschwerdeführer mit seinem Pensionsantrag auslöste (§113 Abs.2GSVG), lagen für die streitgegenständlichen Jahre sohin keine rechtskräftigen Einkommensteuerbescheide vor. Daher war zum Stichtag insbesondere betreffend die Beitragsgrundlagen der Jahre1998, 1999 und2000 (Spruchpunkt2a des erstinstanzlichen Bescheides) eine Nachbemessung der Beiträge iSd §25 Abs.6GSVG wegen des Fehlens eines Nachweises nicht möglich. Somit ist iSd §25 Abs.7GSVG die gemäß §25aGSVG ermittelte vorläufige Beitragsgrundlage als (endgültige) Beitragsgrundlage gemäß §25 Abs.2GSVG heranzuziehen (vgl.die hg.Erkenntnisse vom 18.Dezember2003, Zl.2000/08/0189, und vom 15.Februar2006, Zl.2004/08/0251). Da im vorliegenden Fall die Pflichtversicherung schon seit dem Jahr1988 besteht, ist die vorläufige monatliche Beitragsgrundlage an sich gemäß §25a Abs.1 Z.2 GSVG, indes für die Jahre1998, 1999 und2000 gemäß §25a Abs.1 Z.2 iVm§273 Abs.12GSVG zu bilden. Berechnungsgrundlage für die vorläufige Beitragsgrundlage für das Jahr 1998 ist gemäß §25a Abs.1 Z.2 GSVG die für das drittvorangegangene Kalenderjahr (1995) festgestellte Beitragsgrundlage. Sollte diese Beitragsgrundlage noch nicht festgestellt worden sein (unter Anwendung des §25 GSVG alter Fassung), so hatte die belangte Behörde für die Feststellung der Beitragsgrundlage 1995 auf Grund ausdrücklicher gesetzlicher Anordnung der Übergangsbestimmung des § 273 Abs. 12 GSVG jene Fassung des § 25 GSVG und des § 27 Abs. 4 zweiter Satz GSVG anzuwenden, die am 31.12.1997 in Geltung stand; das war hinsichtlich des § 25 GSVG jene der 21. Novelle BGBl. Nr. 412/1996 und hinsichtlich des § 27 GSVG jene der 7. Novelle BGBl. Nr. 648/1982.

§25GSVG dieser Fassung lautet auszugsweise:

"§25. (1) Für die Ermittlung der Beitragsgrundlage für Pflichtversicherte gemäß §2 Abs.1 und gemäß §3 Abs.3 sind, soweit im folgenden nichts anderes bestimmt wird, die durchschnittlichen Einkünfte aus einer die Pflichtversicherung nach diesem Bundesgesetz begründenden Erwerbstätigkeit in dem dem Kalenderjahr, in das der Beitragsmonat (Abs.10) fällt, drittvorangegangenen Kalenderjahr heranzuziehen, die auf die Zeiten der Pflichtversicherung in diesem Kalenderjahr entfallen; hiebei sind die für die Bemessung der Einkommensteuer herangezogenen Einkünfte des Pflichtversicherten zugrunde zu legen und, falls die Zeiten der Pflichtversicherung in der Krankenversicherung und in der Pensionsversicherung voneinander abweichen, die Zeiten der Pflichtversicherung in der Pensionsversicherung maßgebend. War der Versicherte in dem dem Beitragsmonat drittvorangegangenen Kalenderjahr von der Pflichtversicherung in der Pensionsversicherung ausgenommen oder befreit, dann ist bei der Berücksichtigung der Einkünfte aus der Erwerbstätigkeit so vorzugehen, als ob die Ausnahme bzw.Befreiung von der Pflichtversicherung nicht bestanden hätte. Bei den gemäß §2 Abs.1 Z3 Pflichtversicherten sowie den Pflichtversicherten, die zu Geschäftsführern einer der Kammer der Wirtschaftstreuhänder angehörenden Gesellschaft mit beschränkter Haftung bestellt sind, gelten als Einkünfte aus einer die Pflichtversicherung begründenden Erwerbstätigkeit die Einkünfte als Geschäftsführer und die Einkünfte als Gesellschafter der Gesellschaft mit beschränkter Haftung.

(2) Beitragsgrundlage ist der gemäß Abs.1 ermittelte Betrag,

1. zuzüglich der auf eine Investitionsrücklage und auf einen Investitionsfreibetrag entfallenden Beträge,

2. zuzüglich der vom jeweiligen Versicherungsträger in dem dem Beitragsmonat drittvorangegangenen Kalenderjahr vorgeschriebenen Beiträge zur Kranken- und Pensionsversicherung nach diesem Bundesgesetz und nach dem Allgemeinen Sozialversicherungsgesetz,

3. vermindert um die auf einen Sanierungsgewinn und auf Veräußerungsgewinne nach den Vorschriften des Einkommensteuergesetzes entfallenden Beträge, vervielfacht mit dem Produkt aus der Aufwertungszahl (§47) des Kalenderjahres, in das der Beitragsmonat (Abs.10) fällt, und aus den Aufwertungszahlen der beiden vorangegangenen Kalenderjahre, gerundet auf volle Schilling. Eine Minderung der Beitragsgrundlage nach Z3 tritt nur dann ein, wenn dies der Versicherte beantragt, bezüglich der Berücksichtigung von Veräußerungsgewinnen überdies nur soweit, als der auf derartige Gewinne entfallende Betrag dem Sachanlagevermögen eines Betriebes des Versicherten zugeführt worden ist. Ein solcher Antrag ist binnen einem Jahr ab dem Zeitpunkt des Eintrittes der Fälligkeit der Beiträge für den ersten Kalendermonat jenes Zeitraumes, für den eine Verminderung um den Veräußerungsgewinn bzw.Sanierungsgewinn begehrt wird, zu stellen. Ist die Investitionsrücklage bzw.der Investitionsfreibetrag gewinnerhöhend aufgelöst worden, so sind die darauf entfallenden Beträge, soweit sie schon einmal bei Ermittlung einer Beitragsgrundlage nach diesem Bundesgesetz bis zum Betrag der Höchstbeitragsgrundlage gemäß Abs.6 berücksichtigt worden sind, bei Ermittlung der Beitragsgrundlage über Antrag außer Ansatz zu lassen. Der Antrag ist binnen einem Jahr ab dem Zeitpunkt des Eintrittes der Fälligkeit der Beiträge für den ersten Kalendermonat jenes Zeitraumes, für den eine Verminderung um die Investitionsrücklage bzw. den Investitionsfreibetrag begehrt wird, zu stellen.

(...)."

§27 Abs.4 zweiter SatzGSVG in der genannten Fassung lautet:

"Solange ein für die Beitragsbemessung gemäß §25 maßgebender rechtskräftiger Einkommensteuerbescheid nicht vorliegt, ist der Beitrag vorläufig aufgrund der für die Beitragsgrundlage des vorangegangenen Kalenderjahres maßgebenden Einkünfte unter Bedachtnahme auf §25 Abs.2 zu bemessen, wobei die Beitragsgrundlage nach §25 Abs.5 bzw.§236 nicht unterschritten und die Beitragsgrundlage nach §25 Abs.6 nicht überschritten werden darf."

Die belangte Behörde hatte die (noch nicht festgestellten) Beitragsgrundlagen für das Jahr1995 sohin unter Heranziehung der genannten Gesetzesbestimmungen auf Grund der Einkünfte des Jahres1992 vorzunehmen.

Für die vorläufige Beitragsgrundlage des Jahres1998 sind daher die festgestellten Beitragsgrundlagen für das Jahr1995 bzw.die Einkünfte des Jahres1992, für1999 die festgestellten Beitragsgrundlagen für das Jahr1996 bzw.die Einkünfte des Jahres1993 und für2000 die festgestellten Beitragsgrundlagen für das Jahr1997 bzw.die Einkünfte des Jahres1994 maßgebend (vgl.das hg.Erkenntnis vom 23.Februar2000, Zl.99/08/0152, auf dessen Ausführungen gemäß §43 Abs.2VwGG verwiesen wird, sowie die -hier nicht wahrgenommene- Optionsmöglichkeit gemäß §276 Abs.7GSVG, für die zur Rede stehenden Beitragsjahre durch eine bis zum 31.Dezember2001 möglich gewesene Antragstellung auf die Einkünfte der Jahre1995, 1996 und1997 abzustellen). Gemäß §27 Abs.4 zweiter SatzGSVG (auf den §273 Abs.12GSVG ebenfalls verweist) der genannten Fassung ist, solange ein für die Beitragsbemessung gemäß §25GSVG maßgebender rechtskräftiger Einkommensteuerbescheid (hier also die für die Jahre1998 bis2000 maßgebenden Einkommensteuerbescheide für die Jahre1992 bis1994) nicht vorliegt, der Beitrag vorläufig auf Grund der für die Beitragsgrundlage des vorangegangenen Kalenderjahres maßgebenden Einkünfte unter Bedachtnahme auf §25 Abs.2GSVG zu bemessen (vgl.§27 in der am 31.Dezember1997 geltenden Fassung). Sollten daher -anders als festgestelltermaßen für1994- für die Jahre1992 und1993 noch keine rechtskräftigen Einkommensteuerbescheide vorliegen, so wären für die Beitragsgrundlagen die in den vorangegangenen Kalenderjahren (1991 bzw.1992) erzielten Einkünfte maßgebend.

6. Auch für die Jahre2001 bis2004 (Spruchpunkt2b) und2005 bis2006 (Spruchpunkt2c) lagen zum Stichtag 1.Februar2006 noch keine rechtskräftigen Einkommensteuerbescheide vor. Für die genannten Beitragsjahre waren daher in Anbetracht der "Versteinerungsregel" des §25 Abs.7GSVG (in der Fassung der 23.Novelle zum GSVG, BGBl.I Nr.139/1998) die vorläufigen Beitragsgrundlagen gemäߧ25a GSVG (derselben Fassung) maßgebend. Für die Ermittlung der (gemäß §25 Abs.7GSVG endgültigen) vorläufigen Beitragsgrundlagen der genannten Jahre hätte die belangte Behörde daher gemäß §25a Abs.1 Z.2GSVG die Summe der gemäß §25 Abs.2GSVG für das dem betreffenden Beitragsjahr jeweils drittvorangegangene Kalenderjahr festgestellten Beitragsgrundlagen heranziehen müssen (sohin für das Jahr2001

jene aus1998, für das Jahr2002 jene aus1999, für das Jahr2003

jene aus2000, für das Jahr2004 jene aus2001, für das Jahr2005 jene aus2002 und für das Jahr2006 jene aus2003). Zur Ermittlung der für die nach Ablauf des Stichtags "versteinerten" vorläufigen Beitragsgrundlagen maßgeblichen Einkünfte der Jahre1998 bis2003 wären der belangten Behörde zum Zeitpunkt der Erlassung des angefochtenen Bescheides nach den bisherigen Feststellungen rechtskräftige Einkommensteuerbescheide der Jahre2000 bis2003 (jeweils vom 18.August2006) zur Verfügung gestanden. Sollten der belangten Behörde im fortgesetzten Verfahren für die verbleibenden in Rede stehenden Beitragsjahre1998 und1999 noch immer keine rechtskräftigen Einkommensteuerbescheide zur Verfügung stehen, wäre nach §25a Abs.1 Z.2 dritter Satz iVm§25 Abs.6GSVG vorzugehen.

7. Die belangte Behörde hat zur Ermittlung der Beitragsgrundlagen für die Jahre1998 bis2006 entgegen der dargestellten Rechtslage ausschließlich auf die Einkünfte abgestellt, die sich aus dem rechtskräftigen Einkommensteuerbescheid des Jahres1994 ergaben. Der angefochtene Bescheid war daher -unter Abstandnahme von der beantragten mündlichen Verhandlung gemäß §39 Abs.2 Z.4VwGG- wegen Rechtswidrigkeit seines Inhaltes gemäß §42 Abs.2 Z.1VwGG aufzuheben.

8. Die Kostenentscheidung stützt sich auf die §§47ffVwGG iVmder Verordnung BGBl.II Nr.333/2003. Das auf Ersatz von Pauschalgebühren gerichtete Mehrbegehren war in Anbetracht der sachlichen Gebührenfreiheit abzuweisen.

Wien, am 29. Oktober 2008